Правомерность отказа в принятии уведомления о договоре ГПХ с иностранным гражданином

Отказ миграционного органа в приеме уведомления о заключении договора ГПХ с иностранным гражданином, работающим по патенту

Анализ ситуации

Вы заключили гражданско-правовой договор с иностранным гражданином, осуществляющим деятельность на основании патента, и после начала оказания услуг попытались подать уведомление в территориальный орган по вопросам миграции. Орган отказал в приеме уведомления, сославшись на то, что оно требуется только для трудовых договоров. Услуги по договору уже оказаны. Вопрос касается правомерности такого отказа и дальнейших действий.

Применимые правовые нормы

1. Обязанность уведомления распространяется и на договоры ГПХ

Согласно законодательству, понятие трудовой деятельности иностранного гражданина включает работу на основании как трудового, так и гражданско-правового договора.

"трудовая деятельность иностранного гражданина - работа иностранного гражданина в Российской Федерации на основании трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг)" (Источник: Федеральный закон от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", статья 2, пункт 1)

Статья 13.3 того же закона, регулирующая деятельность иностранцев по патенту, прямо указывает на необходимость уведомления и для гражданско-правовых договоров.

"В течение двух месяцев со дня выдачи патента иностранный гражданин обязан представить ... уведомление об осуществлении трудовой деятельности. ... К уведомлению ... прилагается копия трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг)" (Источник: Федеральный закон от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", статья 13.3, пункт 7)

2. Обязанность работодателя или заказчика уведомлять миграционные органы

Закон также возлагает обязанность по уведомлению на работодателя или заказчика работ (услуг).

"Работодатель или заказчик работ (услуг), привлекающие и использующие для осуществления трудовой деятельности иностранного гражданина, обязаны уведомлять территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел ... о заключении и прекращении (расторжении) с данным иностранным гражданином трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) в срок, не превышающий трех рабочих дней с даты заключения или прекращения (расторжения) соответствующего договора." (Источник: Федеральный закон от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", статья 13, пункт 8)

3. Административная ответственность за неуведомление

Кодекс об административных правонарушениях устанавливает ответственность за неуведомление о заключении гражданско-правового договора.

"Неуведомление или нарушение установленного порядка и (или) формы уведомления территориального органа федерального органа исполнительной власти ... о заключении или прекращении (расторжении) трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) с иностранным гражданином в срок, не превышающий трех рабочих дней ... - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от тридцати пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от четырехсот тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок от четырнадцати до девяноста суток." (Источник: Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, статья 18.15, часть 3)

4. Возможные последствия для иностранного гражданина

Отсутствие уведомления может повлечь аннулирование патента.

"Патент иностранному гражданину не выдается и не переоформляется, а выданный патент аннулируется территориальным органом федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел: ... 4) в случае непредставления в соответствии с пунктом 7 настоящей статьи уведомления и копии трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг)" (Источник: Федеральный закон от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", статья 13.3, пункт 22)

Выводы и рекомендации

1. Отказ миграционного органа неправомерен. Требование об уведомлении распространяется как на трудовые, так и на гражданско-правовые договоры с иностранными гражданами, работающими по патенту. Доводы сотрудника органа противоречат положениям закона.

2. Ваши действия:

   • Письменное обращение. Подготовьте письменное обращение в тот же территориальный орган на имя его руководителя. Сошлитесь на конкретные нормы закона (статьи 13.3, пункт 7 и 13, пункт 8 Федерального закона №115-ФЗ), указав, что уведомление требуется и для договора ГПХ. Приложите копию договора и ранее подготовленное уведомление. Подайте обращение под входящий номер или заказным письмом с уведомлением.
   • Требуйте письменный отказ. Если при личном визите вам снова устно отказывают, потребуйте выдать мотивированный письменный отказ в принятии документов. Этот документ понадобится для обжалования.
   • Обжалование. Если письменный отказ получен или орган бездействует, вы вправе обжаловать эти действия в вышестоящий орган МВД (главное управление по вопросам миграции по субъекту РФ) или в суд (районный суд по месту нахождения органа). Жалоба в суд подается в порядке, установленном главой 30 КоАП РФ.

3. Минимизация рисков. Поскольку услуги уже оказаны, а уведомление не подано в установленный 3-дневный срок, формально имеет место административное правонарушение (ст. 18.15 ч.3 КоАП РФ). Факт вашего обращения и попытки подать уведомление, а также полученный неправомерный отказ могут быть учтены при возможном привлечении к ответственности как смягчающие обстоятельства. Рекомендуется сохранить все доказательства попыток подачи уведомления (копии обращений, почтовые квитанции, аудиозаписи разговоров, если это допускалось).

4. Риски для иностранного гражданина. Иностранцу также следует подать свое уведомление в соответствии со ст. 13.3 п.7 (в течение двух месяцев с даты выдачи патента), чтобы избежать риска аннулирования патента.

5. Обращение к адвокату. В случае сложностей с обжалованием или при возникновении вопроса о привлечении к административной ответственности рекомендую обратиться за помощью к адвокату, специализирующемуся на миграционном праве.