Краткий ответ
checklist Рекомендуемые действия
- 1Запросите оплату отпуска не позднее чем за 3 дня до его начала, при задержке требуйте компенсацию по ст. 236 ТК РФ.
- 2Учитывайте, что за 140 дней отпуска по БиР накопится ещё около 11 дней отпуска, которые уменьшат возможное удержание.
- 3При увольнении по собственному желанию после отпуска по уходу будьте готовы к удержанию за авансовые дни, но не более 20% с выплаты.
- 4При отказе в отпуске обжалуйте его в ГИТ, а затем в суд в течение 3 месяцев с момента отказа.
folder_open Документы и доказательства
- check_circleПисьменное заявление о предоставлении ежегодного отпуска перед отпуском по БиР
- check_circleЛисток нетрудоспособности по беременности и родам
- check_circleТрудовой договор (подтверждение стандартного отпуска в 28 дней)
- check_circleГрафик отпусков (подтверждение вашего права на отпуск)
- check_circleРасчетный лист или справка об использованных 14 днях отпуска
- check_circleКопия заявления с отметкой о принятии работодателем
scheduleСроки и риски
- check_circleОтпуск по БиР (140 дней) добавит к вашему стажу ещё ~11 дней отпуска, уменьшая сумму возможного удержания.
- check_circleОтпускные должны быть выплачены не позднее чем за 3 дня до начала отпуска, иначе требуйте компенсацию.
- check_circleПри задержке выплат или отказе обращайтесь в суд в течение 3 месяцев с момента нарушения права.
blockЧего не делать
- check_circleНе соглашайтесь на устный отказ работодателя — требуйте письменный ответ на ваше заявление.
- check_circleНе уходите в декрет, не подав письменное заявление о ежегодном отпуске перед ним.
- check_circleНе берите отпуск авансом, если не готовы к удержанию 20% зарплаты при увольнении.
- check_circleНе ждите окончания отпуска по уходу за ребенком, чтобы использовать ежегодный отпуск.
- check_circleНе подписывайте приказ об отпуске с датами, не совпадающими с вашим заявлением.
- check_circleНе пропускайте срок оплаты отпускных — не позднее чем за 3 дня до его начала.
gavelКогда нужен адвокат
- check_circleПодайте письменное заявление о предоставлении всех 14 неиспользованных дней отпуска перед отпуском по БиР — это ваше безусловное право.
- check_circleТребуйте отпуск полной продолжительности (до 28 дней), даже если часть дней еще не накоплена — отказ работодателя незаконен.
- check_circleУчитывайте: дни отпуска по БиР (140 дней) копят отпускной стаж, а дни ухода за ребенком — нет.
- check_circleПри увольнении по собственному желанию работодатель удержит оплату за авансовые дни отпуска, но не более 20% с выплаты.
- check_circleПри отказе в отпуске жалуйтесь в ГИТ — работодателю грозит штраф от 30 000 рублей.
- check_circleПри задержке отпускных требуйте компенсацию — 1/150 ключевой ставки ЦБ за каждый день просрочки.
Клиент — беременная женщина, состоящая в трудовых отношениях с работодателем 9 месяцев. Ежегодный основной оплачиваемый отпуск составляет 28 календарных дней; из них использовано 14 календарных дней. Клиент намерена уйти в отпуск по беременности и родам, после его окончания — в отпуск по уходу за ребёнком, а затем прекратить трудовые отношения. Возникает вопрос о количестве дней ежегодного отпуска, праве на его предоставление непосредственно перед отпуском по беременности и родам, а также о последствиях использования отпуска авансом при последующем увольнении.
Сколько дней ежегодного отпуска положено перед отпуском по БиР
Ваш ежегодный отпуск — стандартный, 28 календарных дней (по трудовому договору «прописан стандартный»). Право взять его непосредственно перед отпуском по беременности и родам — безусловная гарантия беременной женщины, не зависящая ни от стажа, ни от графика отпусков.
Перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него либо по окончании отпуска по уходу за ребенком женщине по ее желанию предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск независимо от стажа работы у данного работодателя. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ)
— ст. 260 ТК РФ
До истечения шести месяцев непрерывной работы оплачиваемый отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен: женщинам - перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него;
— ч. 3 ст. 122 ТК РФ
Что это означает для вас. Вы можете уйти в ежегодный оплачиваемый отпуск непосредственно перед отпуском по БиР на все полагающиеся дни, даже если по графику отпусков месяц ещё не «подошёл» и даже если стаж у работодателя меньше шести месяцев. Это не «амнистия», превращающая ваш рабочий год в 28+ дней: Вы получаете весь ежегодный отпуск (28 дней) с учётом уже использованных ранее.
Разберём цифры. При отпуске 28 дней за каждый полный месяц работы зарабатывается 28/12 ≈ 2,33 дня. За 9 месяцев стажа накоплено около 9 × 2,33 ≈ 21 день. Из них 14 вы уже отгуляли — остаётся заработанных примерно 7 дней. Однако по ст. 260 ТК РФ и ст. 122 ТК РФ перед БиР вы вправе получить отпуск полной продолжительности (остаток до 28 дней, т.е. ещё до 14 дней), даже если часть этих дней ещё не «заработана» (они предоставляются авансом за будущий рабочий год).
Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней. Ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью более 28 календарных дней (удлиненный основной отпуск) предоставляется работникам в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами. Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работающим инвалидам продолжительностью не менее 30 календарных дней. (Дополнение частью - Федеральный закон от 08.08.2024 № 268-ФЗ)
— ст. 115 ТК РФ
Женщинам по их заявлению и на основании выданного в установленном порядке листка нетрудоспособности предоставляются отпуска по беременности и родам продолжительностью 70 (в случае многоплодной беременности - 84) календарных дней до родов и 70 (в случае осложненных родов - 86, при рождении двух или более детей - 110) календарных дней после родов с выплатой пособия по государственному социальному страхованию в установленном федеральными законами размере. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Отпуск по беременности и родам исчисляется суммарно и предоставляется женщине полностью независимо от числа дней, фактически использованных ею до родов.
— ст. 255 ТК РФ
Вывод: ваша оценка «накопилось ещё 5 дней» занижена — заработанный остаток к моменту выхода в декрет порядка 7 дней, а с учётом права на отпуск полной продолжительности перед БиР вы можете взять сразу весь остаток до полных 28 календарных дней отпуска, не дожидаясь дальнейшего «накопления».
Копятся ли дни отпуска во время отпуска по БиР и по уходу за ребёнком
Здесь два разных периода, и по закону они учитываются по-разному. Принцип задаёт ст. 121 ТК РФ: в стаж, дающий право на ежегодный отпуск, включается время, когда за работником сохранялось место работы (должность).
время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачивае
— ч. 1 ст. 121 ТК РФ
Поскольку за время отпуска по беременности и родам (ст. 255 ТК РФ — 140 календарных дней при обычной беременности) за работником сохраняется место работы, этот период включается в стаж для ежегодного отпуска — дни ежегодного отпуска за него копятся. За 140 дней БиР (≈ 4,6 месяца) дополнительно накапливается около 4,6 × 2,33 ≈ 11 дней.
А вот отпуск по уходу за ребёнком, напротив, исключён из стажа, дающего право на ежегодный отпуск, прямо и недвусмысленно:
В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включаются: время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных статьей 76 настоящего Кодекса; время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста;
— ч. 2 ст. 121 ТК РФ
По заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. Порядок и сроки выплаты пособия по обязательному социальному страхованию в период указанного отпуска определяются федеральными законами. (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ, от 19.12.2023 № 614-ФЗ) Отпуска по уходу за ребенком могут быть использованы полностью или по частям также отцом ребенка, бабушкой, дедом, другим родственником или опекуном, фактически осуществляющим уход за ребенком. Право на получение пособия по обязательному социальному страхованию сохраняется в случае, если женщина или лица, указанные в части второй настоящей статьи, выходят на работу (в том числе на условиях неполного рабочего времени, работы на дому или дистанционной работы) из отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет или в период указанного отпуска работают у другого работодателя. (В редакции Федерального закона от 19.12.2023 № 614-ФЗ) На период отпуска по уходу за ребенком за работником сохраняется место работы (должность). Отпуска по уходу за ребенком засчитываются в трудовой стаж, а также в стаж работы по специальности (за исключением случаев досрочного назначения страховой пенсии по старости). (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ, от 21.07.2014 № 216-ФЗ, от 14.02.2024 № 12-ФЗ)
— ч. 1 ст. 256 ТК РФ
Что это означает для вас. Пока вы находитесь в отпуске по БиР (больничный по беременности и родам) — ежегодные дни отпуска продолжают копиться. Как только закончится отпуск по БиР и начнётся отпуск по уходу за ребёнком до 1,5 или 3 лет — накопление ежегодных дней отпуска прекращается: время ухода за ребёнком в этот стаж не засчитывается. Поэтому стратегически выгоднее использовать ежегодный отпуск до БиР или непосредственно после него (ст. 260 ТК РФ), пока копится стаж, а не «растягивать» его на период ухода.
Вывод: во время отпуска по беременности и родам ежегодные дни копятся (это время включается в стаж по ст. 121 ТК РФ), а во время отпуска по уходу за ребёнком — не копятся (ч. 2 ст. 121 ТК РФ прямо это исключает).
Можно ли взять сразу, авансом, и что будет при увольнении
Да, взять весь ежегодный отпуск сразу, не дожидаясь, пока дни «накопятся», вы можете — именно так и работает гарантия ст. 260 ТК РФ: отпуск предоставляется независимо от стажа, по вашему письменному заявлению. Остаток до полных 28 дней даётся авансом за будущий рабочий год. Оплата отпуска — не позднее чем за три дня до его начала:
Оплата отпуска производится не позднее чем за три дня до его начала.
— абз. 9 ст. 136 ТК РФ
Однако авансовые дни создают задолженность перед работодателем, если вы уволитесь до окончания того рабочего года, в счёт которого отпуск предоставлен. Тогда работодатель вправе удержать оплату за неотработанные дни отпуска.
при увольнении работника до окончания того рабочего года, в счет которого он уже получил ежегодный оплачиваемый отпуск, за неотработанные дни отпуска. Удержания за эти дни не производятся, если работник увольняется по основаниям, предусмотренным пунктом 8 части первой статьи 77 или пунктами 1, 2 или 4 части первой статьи 81, пунктах 1, 2, 5, 6 и 7 статьи 83 настоящего Кодекса. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) В случаях, предусмотренных абзацами вторым, третьим и четвертым части второй настоящей статьи, работодатель вправе принять решение об удержании из заработной платы работника не позднее одного месяца со дня окончания срока, установленного для возвращения аванса, погашения задолженности или неправильно исчисленных выплат, и при условии, если работник не оспаривает оснований и размеров удержания. Заработная плата, излишне выплаченная работнику (в том числе при неправильном применении трудового законодательства или иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права), не может быть с него взыскана, за исключением случаев: (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) счетной ошибки; если органом по рассмотрению индивидуальных трудовых споров признана вина работника в невыполнении норм труда (часть третья статьи 155 настоящего Кодекса) или простое (часть третья статьи 157 настоящего Кодекса);
— абз. 5 ч. 2 ст. 137 ТК РФ
Ключевой нюанс для вашей ситуации (планируете уволиться после отпуска по уходу): удержание за неотработанные авансом дни не производится при увольнении по п. 8 ч. 1 ст. 77 либо пп. 1, 2, 4 ч. 1 ст. 81, пп. 1, 2, 5, 6, 7 ст. 83 ТК РФ. Увольнение по собственному желанию (п. 3 ч. 1 ст. 77 ТК РФ) в этот перечень не входит, поэтому если вы уволитесь по собственному желанию после отпуска по уходу, работодатель сможет удержать оплату неотработанных авансом дней — но только в пределах лимита:
Общий размер всех удержаний при каждой выплате заработной платы не может превышать 20 процентов, а в случаях, предусмотренных федеральными законами, - 50 процентов заработной платы, причитающейся работнику. При удержании из заработной платы по нескольким исполнительным документам за работником во всяком случае должно быть сохранено 50 процентов заработной платы. Ограничения, установленные настоящей статьей, не распространяются на удержания из заработной платы при отбывании исправительных работ, взыскании алиментов на несовершеннолетних детей, возмещении вреда, причиненного здоровью другого лица, возмещении вреда лицам, понесшим ущерб в связи со смертью кормильца, и возмещении ущерба, причиненного преступлением. Размер удержаний из заработной платы в этих случаях не может превышать 70 процентов. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Не допускаются удержания из выплат, на которые в соответствии с федеральным законом не обращается взыскание.
— ст. 138 ТК РФ
Что это означает для вас практически. Если вы возьмёте полный 28-дневный отпуск перед БиР, часть дней (сверх накопленных ~21, т.е. около 7–14) будет авансом. За время 140-дневного отпуска по БиР накопится ещё ~11 дней, которые «покроют» большую часть аванса. Если после отпуска по уходу вы уволитесь по собственному желанию, за неотработанный остаток авансовых дней (если он сохранится) работодатель вправе удержать деньги — не более 20% от выплаты при каждой выплате. Чтобы этого избежать, можно не брать отпуск авансом сверх заработанных дней, а использовать оставшиеся дни по мере накопления, либо согласовать с работодателем порядок расчёта.
Вывод: взять отпуск сразу авансом вы вправе (ст. 260 ТК РФ), но при увольнении по собственному желанию до окончания рабочего года работодатель вправе удержать оплату неотработанных авансом дней (абз. 5 ч. 2 ст. 137 ТК РФ) в пределах 20% от выплаты (ст. 138 ТК РФ).
Если работодатель откажет предоставить отпуск
Отказ в предоставлении ежегодного оплачиваемого отпуска беременной женщине перед отпуском по БиР при наличии письменного заявления — нарушение трудового законодательства, за которое предусмотрена административная ответственность:
Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права 1. Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, если иное не предусмотрено частями 3, 4 и 6 настоящей статьи и статьей 5.27 1 настоящего Кодекса, - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на юридических
— ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ
Ваше право защищается также в суде в порядке индивидуального трудового спора; срок на обращение — три месяца со дня, когда вы узнали или должны были узнать о нарушении права:
Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки или со дня предоставления работнику в связи с его увольнением сведений о трудовой деятельности (статья 66 1 настоящего Кодекса) у работодателя по последнему месту работы . (В редакции Федерального закона от 16.12.2019 № 439-ФЗ) За разрешением индивидуального трудового спора о невыплате или неполной выплате заработной платы и других выплат, причитающихся работнику, он имеет право обратиться в суд в течение одного года со дня установленного срока выплаты указанных сумм, в том числе в случае невыплаты или неполной выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику при увольнении. (Дополнение частью - Федеральный закон от 03.07.2016 № 272-ФЗ) При наличии спора о компенсации морального вреда, причиненного работнику вследствие нарушения его трудовых прав, требование о такой компенсации может быть заявлено в суд одновременно с требованием о восстановлении нарушенных трудовых прав либо в течение трех месяцев после вступления в законную силу решения суда, которым эти права были восстановлены полностью или частично.
— ч. 1 ст. 392 ТК РФ
Что это означает для вас. Если работодатель откажет в ежегодном отпуске перед БиР, сославшись на график отпусков или на «недостаточное накопление дней», это противозаконно. Подайте письменное заявление (оно и есть доказательство обращения), зафиксируйте отказ; при отказе — жалоба в Государственную инспекцию труда (возможно привлечение работодателя по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ) и/или иск в суд в течение трёх месяцев с момента отказа. Невыплата/несвоевременная выплата отпускных (не позднее чем за 3 дня по ст. 136 ТК РФ) — самостоятельное нарушение.
Вывод: отказ работодателя незаконен; защита — жалоба в ГИТ и/или суд в трёхмесячный срок (ч. 1 ст. 392 ТК РФ) с риском для работодателя административного штрафа по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ.
Денежные последствия при задержке оплаты отпуска
Отпускные (а при увольнении — расчёт за неотработанные авансом дни) должны выплачиваться в установленные сроки: оплата отпуска — не позднее чем за три дня до его начала (ст. 136 ТК РФ). При просрочке у вас возникает право на денежную компенсацию — проценты за каждый день задержки:
При нарушении работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной сто пятидесятой действующей в это время ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от начисленных, но не выплаченных в срок сумм и (или) не начисленных своевременно сумм в случае, если вступившим в законную силу решением суда было признано право работника на получение неначисленных сумм, за каждый день задержки начиная со дня, следующего за днем, в который эти суммы должны были быть выплачены при своевременном их начислении в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашением, локальным нормативным актом, трудовым договором, по день фактического расчета включительно. При неполной выплате в установленный срок заработной платы и (или) других выплат, причитающихся работнику, размер процентов (денежной компенсации) исчисляется из фактически не выплаченных в срок сумм. (В редакции Федерального закона от 30.01.2024 № 3-ФЗ) Размер выплачиваемой работнику денежной компенсации может быть повышен коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором. Обязанность по выплате указанной денежной компенсации возникает независимо от наличия вины работодателя.
— ст. 236 ТК РФ
Что это означает для вас. Если работодатель задержит выплату отпускных перед вашим уходом в ежегодный отпуск, либо задержит окончательный расчёт при вашем увольнении после отпуска по уходу, вы вправе требовать проценты в размере не ниже 1/150 ключевой ставки ЦБ РФ за каждый день просрочки — независимо от наличия вины работодателя. Это же применимо и в обратную сторону: если при увольнении работодатель удержит с вас стоимость неотработанных авансом дней, удержание допустимо только в пределах 20% от каждой выплаты (ст. 138 ТК РФ), а споры о размере расчёта разрешаются в суде.
Вывод: при нарушении сроков выплаты отпускных или расчёта вы вправе претендовать на проценты по ст. 236 ТК РФ в размере не ниже 1/150 ключевой ставки ЦБ РФ за каждый день просрочки.
Как оформить отпуск (процедура)
Ежегодный отпуск предоставляется по вашему заявлению, а оплата — не позднее чем за три дня до его начала:
Перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него либо по окончании отпуска по уходу за ребенком женщине по ее желанию предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск независимо от стажа работы у данного работодателя. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ)
— ст. 260 ТК РФ
Оплата отпуска производится не позднее чем за три дня до его начала.
— абз. 9 ст. 136 ТК РФ
Процедура простая: подайте работодателю письменное заявление о предоставлении ежегодного оплачиваемого отпуска непосредственно перед отпуском по беременности и родам, сославшись на ст. 260 ТК РФ (и приложите листок нетрудоспособности по БиР, чтобы подтвердить дату начала декрета). Утверждение графика отпусков и занятость в нём (численность в графике) значения не имеют — для беременной женщины отпуск перед БиР предоставляется по её желанию в удобное ей время, вне графика. Заявление — это ваш главный документ-доказательство: подайте его в двух экземплярах или зафиксируйте дату входящей отметки.
Вывод: достаточно письменного заявления в адрес работодателя со ссылкой на ст. 260 ТК РФ; график отпусков и его «занятость» не являются препятствием.
Смежное право: сохранение места работы на время отпуска по уходу
Ваш план «после декрета на работу не выйду» юридически обеспечен гарантиями сохранения рабочего места на весь период отпуска по уходу за ребёнком — до достижения ребёнком трёх лет:
По заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. Порядок и сроки выплаты пособия по обязательному социальному страхованию в период указанного отпуска определяются федеральными законами. (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ, от 19.12.2023 № 614-ФЗ) Отпуска по уходу за ребенком могут быть использованы полностью или по частям также отцом ребенка, бабушкой, дедом, другим родственником или опекуном, фактически осуществляющим уход за ребенком. Право на получение пособия по обязательному социальному страхованию сохраняется в случае, если женщина или лица, указанные в части второй настоящей статьи, выходят на работу (в том числе на условиях неполного рабочего времени, работы на дому или дистанционной работы) из отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет или в период указанного отпуска работают у другого работодателя. (В редакции Федерального закона от 19.12.2023 № 614-ФЗ) На период отпуска по уходу за ребенком за работником сохраняется место работы (должность). Отпуска по уходу за ребенком засчитываются в трудовой стаж, а также в стаж работы по специальности (за исключением случаев досрочного назначения страховой пенсии по старости). (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ, от 21.07.2014 № 216-ФЗ, от 14.02.2024 № 12-ФЗ)
— ч. 1 ст. 256 ТК РФ
Что это означает для вас. Пока вы в отпуске по уходу за ребёнком, трудовой договор сохраняется, работодатель обязан держать за вами место (должность). Уволить вас по своей инициативе в этот период он не может. Если же вы решите уволиться после отпуска по уходу по собственному желанию (п. 3 ч. 1 ст. 77 ТК РФ), то, как разобрано выше, работодатель будет вправе удержать оплату неотработанных авансом дней отпуска (абз. 5 ч. 2 ст. 137 ТК РФ) — в пределах 20% от каждой выплаты (ст. 138 ТК РФ). Этот момент стоит учесть при решении, сколько дней отпуска брать авансом: оставшиеся заработанные ~7 дней и дни, накопленные за время БиР (~11), удержанию не подлежат.
Вывод: место работы сохраняется за вами до окончания отпуска по уходу (ч. 4 ст. 256 ТК РФ); при увольнении по собственному желанию после отпуска по уходу удержание неотработанных авансом дней возможно в пределах ст. 137–138 ТК РФ.
График отпусков и категория работников, которым отпуск даётся в удобное время
Ваше опасение, что «в графике отпусков я тоже числюсь» помешает взять отпуск перед декретом, снимается нормой о льготном порядке для отдельных категорий работников:
Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации не позднее чем за две недели до наступления календарного года в порядке, установленном статьей 372 настоящего Кодекса для принятия локальных нормативных актов. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) График отпусков обязателен как для работодателя, так и для работника. О времени начала отпуска работник должен быть извещен под роспись не позднее чем за две недели до его начала. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Отдельным категориям работников в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами, ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется по их желанию в удобное для них время. По желанию мужа ежегодный отпуск ему предоставляется в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам независимо от времени его непрерывной работы у данного работодателя. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ)
— ст. 123 ТК РФ
Беременные женщины отнесены к категории, которой ежегодный отпуск предоставляется по её желанию в удобное для неё время (ст. 260 ТК РФ — прямая гарантия), поэтому очередность по графику отпусков на вас не действует: график обязателен, но его соблюдение не может отменить специальную гарантию ст. 260 ТК РФ. Наличие вас в графике отпусков никак не препятствует предоставлению отпуска перед отпуском по БиР в удобные вам даты.
Для подтверждения права и даты выхода в декрет достаточно письменного заявления с приложением листка нетрудоспособности по беременности и родам — именно на его основании оформляется отпуск по БиР.
Женщинам по их заявлению и на основании выданного в установленном порядке листка нетрудоспособности предоставляются отпуска по беременности и родам продолжительностью 70 (в случае многоплодной беременности - 84) календарных дней до родов и 70 (в случае осложненных родов - 86, при рождении двух или более детей - 110) календарных дней после родов с выплатой пособия по государственному социальному страхованию в установленном федеральными законами размере. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Отпуск по беременности и родам исчисляется суммарно и предоставляется женщине полностью независимо от числа дней, фактически использованных ею до родов.
— ст. 255 ТК РФ
Вывод: нахождение в графике отпусков не препятствует предоставлению вам ежегодного отпуска перед БиР в удобное время; документально требование подтверждается письменным заявлением и листком нетрудоспособности по БиР.
Уточнение по основанию увольнения и продолжительности отпуска
Увольнение по собственному желанию — самостоятельное основание прекращения трудового договора, отличное от тех, при которых удержание за неотработанные авансом дни не производится (п. 8 ч. 1 ст. 77, п. 1, 2, 4 ч. 1 ст. 81, п. 1, 2, 5, 6, 7 ст. 83 ТК РФ):
- расторжение трудового договора по инициативе работника (статья 80 настоящего Кодекса); 4) расторжение трудового договора по инициативе работодателя (статьи 71 и 81 настоящего Кодекса); 5) перевод работника по его просьбе или с его согласия на работу к другому работодателю или переход на выборную работу (должность); 6) отказ работника от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации, с изменением подведомственности (подчиненности) организации либо ее реорганизацией, с изменением типа государственного или муниципального учреждения (статья 75 настоящего Кодекса); (В редакции Федерального закона от 02.04.2014 № 55-ФЗ) 7) отказ работника от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора (часть четвертая статьи 74 настоящего Кодекса); 8) отказ работника от перевода на другую работу, необходимого ему в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, либо отсутствие у работодателя соответствующей работы (части третья и четвертая статьи 73 настоящего Кодекса); 9) отказ работника от перевода на работу в другую местность вместе с работодателем (часть первая статьи 72 1 настоящего Кодекса); 10) обстоятельства, не зависящие от воли сторон (статья 83 настоящего Кодекса);
— п. 3 ч. 1 ст. 77 ТК РФ
Поскольку увольнение по инициативе работника (п. 3 ч. 1 ст. 77 ТК РФ) не входит в перечень оснований, при которых удержание запрещено (абз. 5 ч. 2 ст. 137 ТК РФ), при увольнении по собственному желанию после отпуска по уходу работодатель вправе удержать оплату неотработанных авансом дней в пределах 20% от выплаты.
По продолжительности: стандартный ежегодный оплачиваемый отпуск составляет 28 календарных дней. Приведённое в тексте ст. 115 ТК РФ правило о 30 календарных днях касается работающих инвалидов и к вашей ситуации не относится — ваш отпуск остаётся 28 календарных дней, что мы и закладываем в расчёт: за 9 месяцев накоплено ≈ 21 день, использовано 14, остаток заработанных ≈ 7 дней, а по гарантии ст. 260 ТК РФ вы можете взять весь отпуск полной продолжительности (ещё до 14 дней) перед БиР.
Вывод: увольнение по собственному желанию (п. 3 ч. 1 ст. 77 ТК РФ) допускает удержание за неотработанные авансом дни; при стандартной продолжительности отпуска 28 дней ваш заработанный остаток — около 7 дней, а гарантия ст. 260 ТК РФ позволяет взять отпуск полностью (до 28 дней с учётом уже использованных 14) авансом.
Прямой ответ: перед отпуском по беременности и родам вы вправе получить ежегодный оплачиваемый отпуск полной продолжительности — все 28 календарных дней с учётом уже использованных 14, то есть ещё до 14 дней, независимо от того, что часть из них ещё не «накоплена» (ст. 260, ч. 3 ст. 122 ТК РФ).
Развёрнутый вывод по вашим вопросам
1. Сколько дней отпуска положено перед декретом
При стандартном отпуске 28 календарных дней за 9 месяцев работы накапливается примерно 21 день (2,33 дня за каждый полный месяц). Из них 14 вы уже отгуляли — заработанный остаток составляет около 7 дней. Однако ваша оценка «накопилось ещё 5 дней» занижена: по ст. 260 ТК РФ и ч. 3 ст. 122 ТК РФ вы имеете право взять перед отпуском по БиР весь ежегодный отпуск полной продолжительности, то есть ещё до 14 дней (остаток до полных 28), даже если часть этих дней предоставляется авансом за будущий рабочий год. График отпусков и стаж работы у данного работодателя значения не имеют.
2. Копятся ли дни отпуска во время отпуска по БиР и по уходу за ребёнком
Да, во время отпуска по беременности и родам дни ежегодного отпуска копятся. Период отпуска по БиР (140 календарных дней при обычной беременности, ст. 255 ТК РФ) включается в стаж, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск, поскольку за работником сохраняется место работы (ч. 1 ст. 121 ТК РФ). За 140 дней БиР дополнительно накапливается примерно 11 дней отпуска.
Во время отпуска по уходу за ребёнком до 1,5 или 3 лет дни ежегодного отпуска не копятся: этот период прямо исключён из стажа, дающего право на ежегодный отпуск (ч. 2 ст. 121 ТК РФ). Поэтому использовать ежегодный отпуск выгоднее до или сразу после отпуска по БиР, а не после окончания отпуска по уходу.
3. Можно ли взять отпуск авансом и что будет при увольнении
Да, взять весь ежегодный отпуск сразу, не дожидаясь накопления, вы вправе — именно так работает гарантия ст. 260 ТК РФ: отпуск предоставляется по вашему письменному заявлению независимо от стажа. Часть дней (сверх заработанных ~21) будет предоставлена авансом.
Однако если вы уволитесь по собственному желанию (п. 3 ч. 1 ст. 77 ТК РФ) до окончания того рабочего года, в счёт которого получили отпуск авансом, работодатель вправе удержать оплату за неотработанные дни (абз. 5 ч. 2 ст. 137 ТК РФ). Удержание ограничено 20% от каждой выплаты (ст. 138 ТК РФ). При этом за время отпуска по БиР накопится ещё ~11 дней, которые уменьшат сумму возможного удержания, но точный размер зависит от количества взятых авансом дней.
4. Если работодатель откажет в предоставлении отпуска
Отказ в предоставлении ежегодного оплачиваемого отпуска перед отпуском по БиР при наличии вашего письменного заявления — нарушение трудового законодательства. Работодатель может быть привлечён к административной ответственности по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ (штраф на должностных лиц от 1 000 до 5 000 рублей, на юридических лиц — от 30 000 рублей). Защитить право можно через жалобу в Государственную инспекцию труда и/или иск в суд в течение 3 месяцев со дня, когда вы узнали о нарушении права (ч. 1 ст. 392 ТК РФ).
5. Сроки оплаты отпуска
Отпускные должны быть выплачены не позднее чем за 3 дня до начала отпуска (абз. 9 ст. 136 ТК РФ). При задержке работодатель обязан выплатить денежную компенсацию в размере не ниже 1/150 ключевой ставки ЦБ РФ за каждый день просрочки (ст. 236 ТК РФ).
Пошаговые действия
-
Подайте работодателю письменное заявление о предоставлении ежегодного оплачиваемого отпуска полной продолжительности (остаток до 28 календарных дней) непосредственно перед отпуском по беременности и родам. В заявлении укажите желаемую дату начала отпуска и его продолжительность. Сохраните копию заявления с отметкой о принятии либо направьте его заказным письмом с уведомлением о вручении.
-
Получите отпускные не позднее чем за 3 дня до начала отпуска (абз. 9 ст. 136 ТК РФ). При задержке выплаты требуйте компенсацию по ст. 236 ТК РФ.
-
Если работодатель откажет в предоставлении отпуска (сошлётся на график отпусков, недостаточный стаж или «не накопленные» дни), зафиксируйте отказ письменно (запросите письменный ответ) и подайте жалобу в Государственную инспекцию труда по месту нахождения работодателя. Параллельно или вместо этого вы вправе обратиться в суд с иском о понуждении предоставить отпуск — срок обращения 3 месяца со дня, когда вы узнали о нарушении права (ч. 1 ст. 392 ТК РФ).
-
Перед увольнением после отпуска по уходу за ребёнком уточните у работодателя расчёт: если за вами числится задолженность за неотработанные авансом дни отпуска, работодатель вправе удержать её при увольнении по собственному желанию (абз. 5 ч. 2 ст. 137 ТК РФ), но не более 20% от выплаты (ст. 138 ТК РФ). С учётом дней, накопленных за период отпуска по БиР (~11 дней), фактическая сумма удержания будет зависеть от того, сколько дней было взято авансом.