Как оформить отпуск по уходу за ребенком одновременно обоим родителям и получать пособие только отцу

Может ли отец оформить отпуск по уходу и получать пособие, пока мать дома, но пособие не оформляет

По заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. Порядок и сроки выплаты пособия по обязательному социальному страхованию в период указанного отпуска определяются федеральными законами. (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ, от 19.12.2023 № 614-ФЗ) Отпуска по уходу за ребенком могут быть использованы полностью или по частям также отцом ребенка, бабушкой, дедом, другим родственником или опекуном, фактически осуществляющим уход за ребенком.
— ч. 1 и 2 ст. 256 ТК РФ

Это означает: право на отпуск по уходу за ребёнком принадлежит не только матери, но и отцу, и отец вправе использовать его полностью или по частям, если фактически осуществляет уход. Закон не ставит право отца на такой отпуск в зависимость от того, оформляет ли мать отпуск или работает. Следовательно, договорённость «пособие получает только папа, а мама просто находится дома с малышом» по отпускной части реализуется именно так: отпуск по уходу оформляет отец.

В случае, если уход за ребенком осуществляется одновременно несколькими лицами, право на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком предоставляется одному из указанных лиц.
— ч. 4 ст. 11.1 ФЗ № 255-ФЗ

Право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком имеют: матери либо отцы, другие родственники, опекуны, фактически осуществляющие уход за ребенком, подлежащие обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, в том числе матери либо отцы, другие родственники, опекуны, фактически осуществляющие уход за ребенком, из числа гражданского персонала воинских формирований Российской Федерации, находящихся на территориях иностранных государств в случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации, и находящиеся в отпуске по уходу за ребенком либо вышедшие на работу из этого отпуска ранее достижения ребенком возраста полутора лет
— ст. 13 ФЗ № 81-ФЗ (абз. 1)

Приведённые нормы прямо закрепляют: пособие платят лицу, фактически осуществляющему уход и находящемуся в отпуске по уходу, а если уход осуществляют одновременно несколько лиц — пособие назначается только одному из них. Поскольку вы хотите, чтобы пособие получал только отец, он и должен оформить отпуск по уходу за ребёнком и подать заявление на пособие. Мать в этом случае пособие не оформляет и в отпуске по уходу не находится.

Вывод: задуманная схема законна. Отец оформляет отпуск по уходу за ребёнком и получает ежемесячное пособие; мать пособие не оформляет. Никакого требования, чтобы мать при этом работала или находилась в отпуске по уходу, закон не устанавливает.

Как маме остаться дома с ребёнком и не потерять место работы

Мама, не оформляя отпуск по уходу, формально остаётся «работающей», а значит должна трудиться. Если она хочет просто находиться дома с малышом без выплат, возможен отпуск без сохранения заработной платы.

По семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам работнику по его письменному заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы, продолжительность которого определяется по соглашению между работником и работодателем. Работодатель обязан на основании письменного заявления работника предоставить отпуск без сохранения заработной платы: участникам Великой Отечественной войны - до 35 календарных дней в году; работающим пенсионерам по старости (по возрасту) - до 14 календарных дней в году;
— ч. 1 ст. 128 ТК РФ

Обратите внимание: из приведённой нормы следует, что для мамы в данной ситуации неоплачиваемый отпуск предоставляется именно по соглашению сторон, то есть работодатель не обязан его давать. Основания, по которым работодатель не вправе отказать (рождение ребёнка — до 5 дней и др.), перечислены в той же статье, но длительного «сидения дома» без содержания они не покрывают. Поэтому, если работодатель не согласится, длительный неоплачиваемый отпуск маме может быть не предоставлен.

Здесь и проявляется ключевое отличие двух вариантов гарантий. Для отца, оформившего отпуск по уходу, безусловно сохраняется место работы:

На период отпуска по уходу за ребенком за работником сохраняется место работы (должность). Отпуска по уходу за ребенком засчитываются в трудовой стаж, а также в стаж работы по специальности (за исключением случаев досрочного назначения страховой пенсии по старости). (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ, от 21.07.2014 № 216-ФЗ, от 14.02.2024 № 12-ФЗ)
— ч. 4 ст. 256 ТК РФ

Тогда как неоплачиваемый отпуск мамы такой безусловной защиты места работы по ст. 256 ТК не создаёт — она защищена иначе, через запрет увольнения по инициативе работодателя:

Расторжение трудового договора с женщиной, имеющей ребенка в возрасте до трех лет, с одинокой матерью, воспитывающей ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати лет или ребенка в возрасте до шестнадцати лет , с другим лицом, воспитывающим указанных детей без матери, с родителем (иным законным представителем ребенка), являющимся единственным кормильцем ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати лет либо единственным кормильцем ребенка в возрасте до трех лет в семье, воспитывающей трех и более детей в возрасте до четырнадцати лет , если другой родитель (иной законный представитель ребенка) не состоит в трудовых отношениях, по инициативе работодателя не допускается
— ст. 261 ТК РФ

Вывод: если мама не оформляет отпуск по уходу, а хочет быть дома, ей нужен неоплачиваемый отпуск по ст. 128 ТК, который даётся лишь по соглашению с работодателем. Место работы при этом не утрачивается, но гарантия «сохранения места работы как в отпуске по уходу» на неё не распространяется; однако пока ребёнку нет трёх лет, уволить её по инициативе работодателя нельзя.

Альтернатива, полностью защищающая место работы мамы, — оформить отпуск по уходу на обоих родителей одновременно, воспользовавшись тем, что отпуск может использоваться полностью или по частям каждым из родителей независимо.

Можно ли обоим родителям одновременно находиться в отпуске по уходу

По заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. Порядок и сроки выплаты пособия по обязательному социальному страхованию в период указанного отпуска определяются федеральными законами. (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ, от 19.12.2023 № 614-ФЗ) Отпуска по уходу за ребенком могут быть использованы полностью или по частям также отцом ребенка, бабушкой, дедом, другим родственником или опекуном, фактически осуществляющим уход за ребенком.
— ч. 1 и 2 ст. 256 ТК РФ

Из ч. 2 ст. 256 ТК следует: отпуск по уходу может быть использован полностью или по частям отцом, бабушкой, дедом и другими лицами, фактически осуществляющими уход. Закон не содержит запрета на одновременное нахождение в отпуске по уходу двух родителей. Это означает: вы оба можете одновременно подать заявления о предоставлении отпуска по уходу за ребёнком — и каждый из вас сохранит место работы.

Ограничение существует только относительно пособия, а не отпуска:

В случае, если уход за ребенком осуществляется одновременно несколькими лицами, право на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком предоставляется одному из лиц, указанных в пункте 42 настоящего Порядка. В случае, когда мать ребенка, получающая ежемесячное пособие по уходу за ребенком, не может осуществлять уход за ребенком в связи со своей болезнью, право на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком может реализовать другой член семьи, фактически осуществляющий уход за ребенком в этот период. В данном случае право на назначение и выплату пособия по уходу за ребенком может переходить от одного члена семьи к другому в зависимости от того, кто из них фактически осуществляет уход за ребенком.
— п. 45 Порядка, утв. Приказом Минтруда № 668н

Ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается в размере 40 процентов среднего заработка застрахованного лица, но не менее минимального размера этого пособия, установленного Федеральным законом "О государственных пособиях гражданам, имеющим детей" . 2. В случае ухода за двумя и более детьми до достижения ими возраста полутора лет размер ежемесячного пособия по уходу за ребенком, исчисленный в соответствии с частью 1 настоящей статьи, суммируется. При этом суммированный размер пособия не может превышать 100 процентов среднего заработка застрахованного лица, определенного в порядке, установленном статьей 14 настоящего Федерального закона, но не может быть менее суммированного минимального размера этого пособия. 3. (Часть утратила силу - Федеральный закон от 08.06.2020 № 166-ФЗ) 4. (Часть утратила силу - Федеральный закон от 08.06.2020 № 166-ФЗ) Глава 4. Назначение, исчисление и выплата страхового обеспечения (Наименование в редакции Федерального закона от 30.04.2021 № 126-ФЗ)
— ч. 1 ст. 11.2 ФЗ № 255-ФЗ

То есть одновременно находиться в отпуске по уходу обоим родителям можно, но пособие при этом выплачивается лишь одному из них — тому, кто его оформил (в вашем случае отцу). Размер пособия составит 40% среднего заработка отца, но не ниже минимального.

Вывод: да, оба родителя могут одновременно находиться в отпуске по уходу за ребёнком, сохраняя за собой рабочие места. Пособие в этом случае получает только один — отец. Если вы хотите, чтобы оба родителя были «дома» с правовым статусом отпуска по уходу, оформляйте отпуск на обоих; если маме достаточно неоплачиваемого отпуска — только на отца, а маме даётся отпуск без сохранения заработной платы по соглашению с работодателем.

Какие документы нужны отцу и что делать при отказе работодателя

Для назначения пособия отцу по месту работы потребуется в том числе справка с места работы (учёбы, службы) матери о том, что она не использует отпуск по уходу и не получает пособие:

справка с места работы (учебы, службы) матери ребенка о том, что она не использует указанный отпуск и не получает пособие по уходу за ребенком, а в случае, если мать ребенка относится к категории лиц, не подлежащих обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, в том числе обучающихся по очной форме обучения в образовательных организациях, - сведения из территориальных органов Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации по месту жительства матери о неполучении ежемесячного пособия по уходу за ребенком
— п. 56 Порядка, утв. Приказом Минтруда № 668н

То есть при обращении отца за пособием работодатель отца запросит подтверждение того, что мать отпуск по уходу не использует и пособие не получает, — это и есть документ, который маме нужно взять у своего работодателя (или, если мать не застрахована, — сведения из СФР по месту её жительства). Также подаются заявление о назначении пособия и свидетельство о рождении ребёнка (п. 56 Порядка).

Что касается отказа работодателя отца предоставить отпуск по уходу: такой отпуск предоставляется по заявлению работника и носит гарантийный характер — работодатель не вправе в нём отказать, поскольку ч. 2 ст. 256 ТК устанавливает безусловное право отца, фактически осуществляющего уход. При отказе работодателя действия обжалуются в государственную инспекцию труда либо в суд (в районный суд по месту нахождения работодателя), где требованием выступает обязание предоставить отпуск и назначить пособие.

Вывод: отцу нужно написать заявление о предоставлении отпуска по уходу за ребёнком и заявление о назначении пособия, приложив свидетельство о рождении и справку с места работы матери о том, что она отпуском и пособием не пользуется. Пособие в размере 40% среднего заработка отца (но не ниже минимума) будет выплачиваться до достижения ребёнком полутора лет. Отказ работодателя в предоставлении отпуска по уходу незаконен и обжалуется в ГИТ или районный суд.