Беременна, работаю у ИП по ежемесячным договорам, запись в трудовой исчезла: положены ли декретные и как их получить

Правовой статус: были ли отношения трудовыми и являетесь ли вы застрахованным лицом

Определяющий вопрос — трудовой это договор или ГПХ. Уже сам факт того, что у ИП в информационных ресурсах появлялась запись о вашей работе, а также ежемесячное переоформление отношений в течение более чем двух лет с уплатой НДФЛ (подоходного налога с зарплаты) устойчиво указывают на то, что фактически сложились именно трудовые отношения, а не разовые услуги по гражданско-правовому договору.

Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается. (Дополнение частью - Федеральный закон от 28.12.2013 № 421-ФЗ) (Статья в редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ)
— ч. 2 ст. 15 ТК РФ

Это означает: как бы ИП ни называл ежемесячно подписываемый документ, если вы на постоянной основе лично выполняли определённую трудовую функцию за плату в интересах и под управлением работодателя, то отношения являются трудовыми. Их оформление серией срочных договоров представляется способом уклониться от гарантий, в том числе от страховых взносов.

Запрещается заключение срочных трудовых договоров в целях уклонения от предоставления прав и гарантий, предусмотренных для работников, с которыми заключается трудовой договор на неопределенный срок. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ)
— ч. 6 ст. 58 ТК РФ

Признание таких отношений трудовыми прямо предусмотрено законом и даётся с обратной силой.

Признание отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями может осуществляться: лицом, использующим личный труд и являющимся заказчиком по указанному договору, на основании письменного заявления физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, и (или) не обжалованного в суд в установленном порядке предписания государственного инспектора труда об устранении нарушения части второй статьи 15 настоящего Кодекса; судом в случае, если физическое лицо, являющееся исполнителем по указанному договору, обратилось непосредственно в суд, или по материалам (документам), направленным государственной инспекцией труда, иными органами и лицами, обладающими необходимыми для этого полномочиями в соответствии с федеральными законами. В случае прекращения отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, признание этих отношений трудовыми отношениями осуществляется судом. Физическое лицо, являвшееся исполнителем по указанному договору, вправе обратиться в суд за признанием этих отношений трудовыми отношениями в порядке и в сроки, которые предусмотрены для рассмотрения индивидуальных трудовых споров. Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений. Если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном частями первой - третьей настоящей статьи, были признаны трудовыми отношениями, такие трудовые отношения между работником и работодателем считаются возникшими со дня фактического допущения физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, к исполнению предусмотренных указанным договором обязанностей.
— ст. 19.1 ТК РФ

Вывод: ваши договоры помогут и юридически значимы. Если отношения признают трудовыми (по заявлению в ГИТ, либо в суде), они считаются возникшими со дня фактического допущения к работе — то есть все два с лишним года работы будут зачтены как период работы по трудовому договору, а не как разовые услуги. Именно от этого зависит статус застрахованного лица и, соответственно, право на «декретные».

Право на пособие по беременности и родам: решающее значение статуса застрахованного лица

Ключевой момент в вашей ситуации — не факт уплаты работодателем налога 13%, а то, признаётесь ли вы застрахованным лицом по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством.

1. Обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством подлежат граждане Российской Федерации, постоянно или временно проживающие на территории Российской Федерации иностранные граждане и лица без гражданства (за исключением иностранных граждан, осуществляющих в Российской Федерации трудовую деятельность в соответствии со статьей 13 5 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации"), а также временно пребывающие в Российской Федерации иностранные граждане и лица без гражданства (за исключением высококвалифицированных специалистов в соответствии с Федеральным законом от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" и иностранных граждан, осуществляющих в Российской Федерации трудовую деятельность в соответствии со статьей 13 5 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации"): (В редакции Федерального закона от 14.07.2022 № 237-ФЗ) 1) лица, работающие по трудовым договорам, в том числе руководители организаций, являющиеся единственными участниками (учредителями), членами организаций, собственниками их имущества , или по договорам гражданско-правового характера, предметом которых являются выполнение работ и (или) оказание услуг (за исключением лиц, применяющих специальный налоговый режим "Налог на профессиональный доход", получающих выплаты за
   — п. 1, 5 ч. 1 ст. 2 ФЗ № 255-ФЗ

Для лиц, работающих по трудовому договору, закон прямо закрепляет, что они признаются застрахованными со дня, с которого должны были приступить к работе, а также как фактически допущенные к работе. Это означает: застрахованность работника по трудовому договору не ставится в зависимость от того, перечислил ли работодатель-ИП за него страховые взносы. Уплата взносов — обязанность самого страхователя, и её неисполнение влечёт ответственность ИП, но не лишает работницу права на пособие.

Иное правило действует для лиц, работающих именно по договорам ГПХ: для них право на пособие возникает только при условии, что сумма начисленных с их выплат страховых взносов за предшествующий календарный год составляет не менее стоимости страхового года.

Право на пособие по беременности и родам имеют: женщины, подлежащие обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, в том числе женщины из числа гражданского персонала воинских формирований Российской Федерации, находящихся на территориях иностранных государств в случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации, а также женщины, уволенные в связи с ликвидацией организаций, прекращением физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, прекращением полномочий нотариусами, занимающимися частной практикой, и прекращением статуса адвоката, а также в связи с прекращением деятельности иными физическими лицами, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию, в течение двенадцати месяцев, предшествовавших дню признания их в установленном порядке безработными; (В редакции федеральных законов от 05.12.2006 № 207-ФЗ; от 24.07.2009 № 213-ФЗ) женщины, обучающиеся по очной форме обучения в профессиональных образовательных организациях, образовательных организациях высшего образования, образовательных организациях дополнительного профессионального образования и научных организациях; (В редакции Федерального закона от 07.06.2013 № 129-ФЗ) женщины, проходящие военную службу по контракту, службу в качестве лиц рядового и начальствующего состава в органах внутренних дел, в войсках национальной гвардии, в Государственной противопожарной службе, в учреждениях и органах уголовно-исполнительной системы, в органах принудительного исполнения Российской Федерации, в таможенных органах; (В редакции федеральных законов от 21.07.1998 № 117-ФЗ, от 25.07.2002 № 116-ФЗ, от 22.08.2004 № 122-ФЗ, от 03.07.2016 № 305-ФЗ, от 29.07.2018 № 264-ФЗ, от 01.10.2019 № 328-ФЗ) абзац; (Утратил силу - Федеральный закон от 24.07.2009 № 213-ФЗ) женщины, категории которых установлены настоящей статьей, при усыновлении ими ребенка (детей).
— ст. 6 ФЗ № 81-ФЗ

Отсюда две ветки:

• Если отношения признаны трудовыми (что согласуется с вашими фактами: постоянная работа два с лишним года, запись в электронной трудовой): вы — застрахованное лицо с даты фактического допущения, и право на пособие возникает независимо от неоплаты ИП взносов. Пособие выплачивается за счёт СФР.
• Если суд/инспектор сочтут договоры подлинно гражданско-правовыми: права на пособие по БиР нет, если только с выплат в вашу пользу не были начислены и уплачены взносы на ВНиМ в размере не менее стоимости страхового года за предшествующий календарный год (обычно не было, раз ИП платил только 13% НДФЛ).

Вывод: при признании отношений трудовыми (на что указывают ваши факты) право на пособие по беременности и родам у вас есть, и оно не зависит от того, что ИП в последнее время перестал подавать сведения и платить взносы — это его нарушение, влекущее его ответственность, но не лишающее вас пособия.

Размер, порядок и выплатчик пособия по беременности и родам

Пособие по беременности и родам выплачивается за весь отпуск, предоставляемый на основании листка нетрудоспособности.

Женщинам по их заявлению и на основании выданного в установленном порядке листка нетрудоспособности предоставляются отпуска по беременности и родам продолжительностью 70 (в случае многоплодной беременности - 84) календарных дней до родов и 70 (в случае осложненных родов - 86, при рождении двух или более детей - 110) календарных дней после родов с выплатой пособия по государственному социальному страхованию в установленном федеральными законами размере.
— ч. 1 ст. 255 ТК РФ

Размер пособия для женщины, подлежащей обязательному социальному страхованию, составляет 100% среднего заработка, на который начисляются страховые взносы на ВНиМ.

Пособие по беременности и родам устанавливается в размере: среднего заработка, на который начисляются страховые взносы на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, и с учетом иных условий, установленных Федеральным законом "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством" , - женщинам, подлежащим обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством
— ст. 8 ФЗ № 81-ФЗ

Расчёт пособия идёт из среднего заработка за два предшествующих календарных года; если заработок отсутствовал или оказался ниже МРОТ, пособие исчисляется из МРОТ (ч. 1.1 ст. 14 ФЗ № 255-ФЗ). То есть даже при самом неблагоприятном сценарии вам гарантирован минимальный размер пособия из расчёта МРОТ.

Важно, кто выплачивает: с 2021 года назначение и выплату пособия осуществляет страховщик — Социальный фонд России (СФР), а не работодатель.

Назначение и выплата страхового обеспечения (за исключением пособия по временной нетрудоспособности, выплачиваемого за счет средств страхователя в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 3 настоящего Федерального закона) осуществляются страховщиком. (В редакции Федерального закона от 25.12.2023 № 635-ФЗ) 2.
— ч. 1 ст. 13 ФЗ № 255-ФЗ

Вывод: пособие по беременности и родам назначает и выплачивает СФР в срок не более 10 рабочих дней со дня представления необходимых сведений и документов (ст. 15 ФЗ № 255-ФЗ). Для получения пособия нужны листок нетрудоспособности и заявление; если работодатель не подаёт сведения в СФР, вы вправе обратиться в территориальный орган СФР напрямую.

Гарантии беременной: вас нельзя уволить, а срочный договор подлежит продлению

Ваша защита от увольнения прямо закреплена в ТК РФ и не зависит от того, как ИП оформляет отношения.

Расторжение трудового договора по инициативе работодателя с беременной женщиной не допускается, за исключением случаев ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем. (В редакции Федерального закона от 12.11.2012 № 188-ФЗ) В случае истечения срочного трудового договора в период беременности женщины работодатель обязан по ее письменному заявлению и при предоставлении медицинской справки, подтверждающей состояние беременности, продлить срок действия трудового договора до окончания беременности, а при предоставлении ей в установленном порядке отпуска по беременности и родам - до окончания такого отпуска.
— ч. 1, 2 ст. 261 ТК РФ

Это значит: даже если ИП оформил отношения как «срочные» месячные договоры, в период беременности он обязан продлить срок действия трудового договора до окончания беременности (а при уходе в декрет — до окончания отпуска по беременности и родам). Уволить беременную по инициативе работодателя нельзя, кроме единственного случая — прекращения деятельности самим ИП.

Сюда же относится запрет на злоупотребление срочными договорами.

Запрещается заключение срочных трудовых договоров в целях уклонения от предоставления прав и гарантий, предусмотренных для работников, с которыми заключается трудовой договор на неопределенный срок. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ)
— ч. 6 ст. 58 ТК РФ

Вывод: работодатель не вправе вас уволить или «не продлить» договор в связи с беременностью. Для продления достаточно подать ему письменное заявление и медицинскую справку о беременности. Прекращение им подачи сведений и «исчезновение» записи из электронной трудовой не прекращает самих трудовых отношений — они сохраняются, и вы сохраняете гарантии беременной.

Что значит исчезновение записи из электронной трудовой и как её восстановить

Работодатель обязан формировать сведения о трудовой деятельности и передавать их в СФР; по вашему письменному заявлению он обязан исправить или дополнить неверные/неполные сведения.

Работодатель формирует в электронном виде основную информацию о трудовой деятельности и трудовом стаже каждого работника (далее - сведения о трудовой деятельности) и представляет ее в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об индивидуальном (персонифицированном) учете в системах обязательного пенсионного страхования и обязательного социального страхования, для хранения в информационных ресурсах Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации. (В редакции Федерального закона от 14.07.2022 № 240-ФЗ) В сведения о трудовой деятельности включаются информация о работнике, месте его работы, его трудовой функции, переводах работника на другую постоянную работу, об увольнении работника с указанием основания и причины прекращения трудового договора, другая предусмотренная настоящим Кодексом, иным федеральным законом информация. В случаях, установленных настоящим Кодексом, при заключении трудового договора лицо, поступающее на работу, предъявляет работодателю сведения о трудовой деятельности вместе с трудовой книжкой или взамен ее. Сведения о трудовой деятельности могут использоваться также для исчисления трудового стажа работника, внесения записей в его трудовую книжку (в случаях, если в соответствии с настоящим Кодексом, иным федеральным законом на работника ведется трудовая книжка) и осуществления других целей в соответствии с законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Лицо, имеющее стаж работы по трудовому договору, может получать сведения о трудовой деятельности: у работодателя по последнему месту работы (за период работы у данного работодателя) на бумажном носителе, заверенные надлежащим образом, или в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью (при ее наличии у работодателя); в многофункциональном центре предоставления государственных и муниципальных услуг на бумажном носителе, заверенные надлежащим образом; в Фонде пенсионного и социального страхования Российской Федерации на бумажном носителе, заверенные надлежащим образом, или в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью; (В редакции Федерального закона от 14.07.2022 № 240-ФЗ) с использованием единого портала государственных и муниципальных услуг в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью. Работодатель обязан предоставить работнику
— ст. 66.1 ТК РФ

В случае выявления работником неверной или неполной информации в сведениях о трудовой деятельности, представленных работодателем для хранения в информационных ресурсах Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации, работодатель по письменному заявлению работника обязан исправить или дополнить сведения о трудовой деятельности
— ч. 6 ст. 66.1 ТК РФ

Наличие в прошлом записи о работе у ИП на Госуслугах — это прямое документальное подтверждение того, что ИП сам признавал вас работником (иначе сведения о трудовой деятельности не формировались бы: для ГПХ работодатель сведения о трудовой деятельности, как правило, не представляет). Её «исчезновение» означает либо корректировку (удаление) сведений самим ИП, либо подачу им сведений об увольнении.

Алгоритм действий:

1. Закажите в СФР (через Госуслуги, МФЦ или личное обращение) выписку о состоянии вашего индивидуального лицевого счёта и сведения о трудовой деятельности (раздел «Сведения о трудовой деятельности»).
2. При обнаружении, что ИП подал запись об увольнении или удалил сведения, — обратитесь к ИП с письменным заявлением об исправлении/дополнении сведений (ч. 6 ст. 66.1 ТК РФ); в случае отказа — в ГИТ и суд.
3. Все ежемесячные договоры сохраните: они подтверждают непрерывность трудовых отношений и будут доказательством в суде.

Вывод: исчезновение записи — не основание для отказа в пособии. Сведения о трудовой деятельности — это учёт (держит работодатель), а право на пособие определяется фактом застрахованности и наступлением страхового случая. Запись восстанавливается по заявлению, а при споре — в судебном порядке одновременно с признанием отношений трудовыми.

Иные «разовые» и регулярные выплаты, которые положены независимо от трудового статуса

Даже в наихудшем случае (если отношения не признают трудовыми) вам гарантированы выплаты, которые не зависят от застрахованности по ВНиМ:

1. Единовременное пособие при рождении ребёнка полагается одному из родителей независимо от того, работает ли получатель и уплачены ли взносы.

Размер единовременного пособия при рождении ребенка Единовременное пособие при рождении ребенка выплачивается в размере 8 000 рублей.
— ст. 12 ФЗ № 81-ФЗ

(Базовая цифра 8000 руб. ежегодно индексируется постановлениями Правительства; фактический размер существенно выше — на 2024–2025 гг. свыше 24–27 тыс. руб.)

2. Ежемесячное пособие по уходу за ребёнком до 1,5 лет полагается и тем, кто не подлежит обязательному социальному страхованию (неработающим) — в минимальном фиксированном размере; застрахованным — в размере 40% среднего заработка, но не ниже минимума.

3. Ежемесячное пособие в связи с рождением и воспитанием ребёнка (единое пособие) — нуждающимся беременным и семьям с детьми до 17 лет, при учёте доходов и имущества (ст. 9 ФЗ № 81-ФЗ), а также для беременной, вставшей на учёт до 12 недель.

Вывод: «хоть разовые» выплаты вы получите в любом случае — единовременное пособие при рождении и минимальное ежемесячное по уходу, а при низком доходе семьи — ещё и единое пособие. Разница в том, что при признании трудовых отношений пособие по беременности и родам («декретные») и выплаты по уходу будут рассчитываться из вашего среднего заработка и окажутся существенно выше минимальных.

Порядок действий и куда обращаться при отказе

Порядок, одинаковый для всех веток:

1. Зафиксировать отношения. Соберите все ежемесячные договоры, выписку из СФР о сведениях о трудовой деятельности, доказательства выплат (выписки по счёту, 2-НДФЛ/справки о доходах). Направьте ИП письменное заявление о признании отношений трудовыми и внесении записи в сведения о трудовой деятельности (ч. 1 ст. 19.1 ТК РФ — признание по заявлению работника).
2. Обратиться в ГИТ — инспектор вправе вынести предписание об устранении нарушения ч. 2 ст. 15 ТК РФ, признав отношения трудовыми (ст. 19.1 ТК РФ), и привлечь ИП к ответственности (ст. 5.27 КоАП РФ).
3. Оформить листок нетрудоспособности по беременности и родам в медорганизации (выдаётся с 30 недель беременности, при многоплодной — с 28).
4. Подать документы в СФР (напрямую) для назначения пособия по БиР; единовременное пособие при рождении назначается СФР автоматически на основании сведений ЗАГС о регистрации рождения.
5. При отказе СФР или бездействии ИП — обжаловать: отказ СФР в вышестоящий орган страховщика или в суд (ч. 2 ст. 15 ФЗ № 255-ФЗ); а для признания отношений трудовыми — иск в суд по правилам индивидуальных трудовых споров (ст. 19.1, ч. 4 ст. 392 ТК РФ).

Срок: по спору о признании отношений трудовыми применяется срок обращения в суд, предусмотренный для индивидуальных трудовых споров (ч. 2 ст. 19.1 ТК РФ) — по общему правилу три месяца со дня, когда работница узнала о нарушении своего права (для невыплаты заработной платы и приравненных к ней сумм — один год со дня установленного срока выплаты). Поскольку спора здесь касается прежде всего статуса и пособия, а не увольнения, ориентируйтесь на эти сроки и не откладывайте обращение.

Вывод: ваши ежемесячные договоры — ключевое доказательство; на их основании отношения могут быть признаны трудовыми через ГИТ или суд, после чего СФР обязан назначить пособие по беременности и родам независимо от неуплаты ИП страховых взносов. Начинать следует с письменного заявления работодателю, затем — ГИТ, а при безрезультатности — иск в суд.