Можно ли заменить расчетные годы для пособия по БиР, если сейчас работаю по договору возмездного оказания услуг, а ранее была в декрете и имела доход по трудовому договору?

Краткий ответ

Ваша ситуация отличается?Опишите её своими словами — Нейроадвокат ответит за 5 минут
Опишите ситуацию своими словами — ответ за 5 минут

Рекомендуемые действия

  1. 1
  2. 2
    При отказе принять заявление направьте его заказным письмом с уведомлением или через канцелярию с отметкой.
  3. 3
    Приложите к заявлению справки о доходах за 2021–2022 годы.
  4. 4
    Потребуйте письменный отказ бухгалтерии со ссылкой на норму.
  5. 5
    Если бухгалтерия откажет в приёме или удовлетворении заявления: Обжалуйте отказ в вышестоящий орган СФР или в суд.

Документы и доказательства

  • Заявление о замене лет расчетного периода (2023–2024 на 2021–2022) по форме СФР.
  • Справки о доходах за 2021 и 2022 годы с места работы по трудовому договору.
  • Трудовой договор от 21.09.2022 и приказы об отпусках по БиР и по уходу за ребенком.
  • Листок нетрудоспособности по беременности и родам от 25.08.2025.
  • Договор возмездного оказания услуг с 01.01.2024 и документы о выплатах по нему.
  • Если бухгалтерия выдаст письменный отказ: Письменный отказ бухгалтерии в приеме заявления (при наличии) — для обжалования.
  • Срочно: первые шаги

    • Вручите заявление под отметку о принятии; при отказе — заказным письмом с уведомлением.
    • Потребуйте письменный отказ бухгалтерии, если заявление не принимают.
    • Сохраните копии заявления, справок и отметок о вручении.
  • Денежные требования

    • Пособие по БиР считайте по 2021–2022 годам: замените 2023–2024 годы заявлением.
    • В средний заработок войдут выплаты по трудовому договору за 2021–2022 годы (около 45 000 ₽/мес).
    • Если после замены средний заработок ниже МРОТ — пособие считают из МРОТ.
    • При задержке выплаты требуйте проценты (денежную компенсацию) за каждый день просрочки.
  • Сроки и риски

    • Заявление о замене лет подайте до назначения пособия — отказ бухгалтерии неправомерен.
    • Если пособие уже назначено без замены — перерасчёт возможен не более чем за 3 года.
    • За нарушение срока выплаты пособия работодатель несёт материальную ответственность (проценты).
  • Чего не делать

    • Не соглашайтесь с отказом бухгалтерии — он неправомерен, право на замену лет сохраняется.
    • Не считайте себя «исполнителем по ГПД»: трудовой договор не расторгнут, статус работника сохранён.
    • Не подавайте заявление о замене лет устно — только письменно, с отметкой о принятии.
    • Не отказывайтесь от замены 2023 и 2024 годов на 2021 и 2022 годы — это ваше право.
    • Не пропустите трёхлетний срок: перерасчёт возможен не более чем за три года до обращения.
    • Не оставляйте отказ без обжалования — обращайтесь в вышестоящий орган СФР или в суд.
  • Когда нужен адвокат

    • Если бухгалтерия откажет в приёме заявления: Бухгалтерия отказала в приёме заявления о замене лет — это уже спор с работодателем.
    • Если работодатель будет настаивать на расчёте только по ГПД: Работодатель настаивает на расчёте только по ГПД, игнорируя ваш статус работника.
    • Если отказ будет обжалован в СФР или суде: Нужно оспорить отказ в СФР или суде — без юриста сложно.
    • Требуется подтвердить доход за 2021–2022 годы и правильность расчёта пособия.
  • Альтернативные пути

    • Подайте заявление о замене лет письменно, даже если бухгалтерия отказывает устно.
    • Направьте заявление заказным письмом с уведомлением — отказ в приёме не остановит процесс.
    • Запросите у работодателя письменный мотивированный отказ для обжалования.
    • Обратитесь напрямую в СФР за разъяснением порядка замены лет при вашем статусе.
    • Подайте заявление через портал госуслуг, если работодатель отказывается его принимать.
    • Обжалуйте отказ в вышестоящий орган СФР или в суд, если замена не будет произведена.

Столкнулись с похожей ситуацией?

Подробно опишите детали, и Нейроадвокат подберёт решение

Развёрнутый ответ Нейроадвоката

Клиентка с 21.09.2022 состоит в трудовых отношениях с организацией и находится в отпуске по беременности и родам, а затем в отпуске по уходу за ребёнком; трудовой договор не расторгался. С 01.01.2024 по настоящее время с той же организацией заключён договор возмездного оказания услуг, доход по нему составляет около 30 000 ₽ в месяц. 25.08.2025 открыт новый листок нетрудоспособности по беременности и родам — это дата наступления нового страхового случая. В 2023 году трудового дохода не было; в 2021–2022 годах клиентка получала заработную плату по трудовому договору около 45 000 ₽ в месяц, справки о доходах за эти годы имеются. Бухгалтерия отказала в приёме заявления о замене лет расчётного периода, мотивируя это наличием действующего договора возмездного оказания услуг.

Затронутые правоотношения:

  • Обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством (ВНиМ). Клиентка застрахована как работник по трудовому договору; наличие ГПД не прекращает и не заменяет этот статус, поэтому право на пособие по БиР сохраняется именно по трудовому договору.
  • Трудовые отношения и отпуск по уходу за ребёнком. Отпуск по уходу не прерывает трудовой договор, за клиенткой сохраняется место работы и статус застрахованного лица, что исключает применение к ней режима «только исполнитель по ГПД».
  • Исчисление пособия по беременности и родам и замена лет расчётного периода. Поскольку в 2023–2024 годах клиентка находилась в отпуске по уходу за ребёнком, закон даёт ей право заменить эти годы на предшествующие, если это увеличит пособие.
  • Обложение страховыми взносами выплат по договору возмездного оказания услуг. Вознаграждение по ГПД включается в базу для взносов, но это не отменяет право на замену лет и не делает расчёт «только по ГПД».

Юридически значимые обстоятельства, которые решают дело:

  1. Трудовой договор с организацией не расторгнут. Клиентка остаётся застрахованным лицом по трудовому договору, поэтому пособие по БиР назначается ей как работнику, а не как исполнителю по ГПД.
  2. В 2023 и 2024 годах клиентка находилась в отпуске по уходу за ребёнком. Это прямое основание для замены лет расчётного периода по заявлению застрахованного лица.
  3. Замена 2023–2024 годов на 2021–2022 годы увеличит размер пособия. В 2021–2022 годах был стабильный трудовой доход около 45 000 ₽ в месяц, тогда как в 2023 году дохода не было, а в 2024 году — только около 30 000 ₽ в месяц по ГПД.
  4. Наличие договора возмездного оказания услуг не влияет на право заменить годы. Закон связывает замену лет исключительно с фактом нахождения в отпуске по БиР или по уходу за ребёнком в расчётном периоде и не ставит её в зависимость от текущей формы занятости.
  5. Заявление о замене лет подаётся работодателю. Работодатель обязан передать сведения о замене в СФР не позднее 5 рабочих дней со дня получения заявления, поэтому отказ бухгалтерии в приёме заявления неправомерен.

Сохраняется ли статус застрахованного лица и право на пособие по БиР по трудовому договору, несмотря на ГПД

Ключевое утверждение бухгалтерии — «раз есть договор возмездного оказания услуг, и пособие посчитают по нему» — юридически неверно. Застрахованным лицом по ВНиМ является прежде всего работник по трудовому договору; при этом наличие ГПД не лишает её статуса, приобретённого по трудовому договору.

  1. лица, работающие по трудовым договорам, в том числе руководители организаций, являющиеся единственными участниками (учредителями), членами организаций, собственниками их имущества , или по договорам гражданско-правового характера, предметом которых являются выполнение работ и (или) оказание услуг (за исключением лиц, применяющих специальный налоговый режим "Налог на профессиональный доход", получающих выплаты за деятельность по гражданско-правовым договорам и не работающих по трудовому договору, а также лиц, получающих страховые пенсии в соответствии с законодательством Российской Федерации, являющихся опекунами или попечителями, исполняющими свои обязанности возмездно по договору об осуществлении опеки или попечительства, в том числе по договору о приемной семье), по договорам авторского заказа, а также авторы результатов интеллектуальной деятельности
    п. 1 ч. 1 ст. 2 ФЗ от 29.12.2006 № 255-ФЗ

Это означает: основание её страхования — трудовой договор, заключённый с организацией (ст. 21.09.2022 она оформлена именно по нему), а действующий ГПД — лишь дополнительное основание. Трудовой договор не расторгался, отпуск по уходу за ребёнком не прерывает трудовых отношений (ст. 256 ТК РФ), поэтому статус застрахованного лица и право на пособие по БиР по трудовому договору у неё сохраняются.

По заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. Порядок и сроки выплаты пособия по обязательному социальному страхованию в период указанного отпуска определяются федеральными законами.
ч. 1 ст. 256 ТК РФ

Это подтверждает: за ней сохранено место работы, а отпуск по уходу — лишь период освобождения от работы, но не прекращение трудового договора. Значит, на 25.08.2025 она по-прежнему работник и вправе получить пособие по БиР по трудовому договору.

Женщинам по их заявлению и на основании выданного в установленном порядке листка нетрудоспособности предоставляются отпуска по беременности и родам продолжительностью 70 (в случае многоплодной беременности - 84) календарных дней до родов и 70 (в случае осложненных родов - 86, при рождении двух или более детей - 110) календарных дней после родов с выплатой пособия по государственному социальному страхованию в установленном федеральными законами размере. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Отпуск по беременности и родам исчисляется суммарно и предоставляется женщине полностью независимо от числа дней, фактически использованных ею до родов.
ст. 255 ТК РФ

Пособие по БиР — это страховое обеспечение по государственному социальному страхованию, которое выплачивается женщине-работнику по листку нетрудоспособности. Работодатель обязан оформить отпуск и передать сведения в СФР, а не «переквалифицировать» её в исполнителя по ГПД.

Отдельно следует учитывать: для лиц, работающих только по ГПД, право на обеспечение по ВНиМ закон связывает с уплатой взносов — их сумма за предшествующий год должна быть не менее стоимости страхового года.

4 2 . Застрахованные лица, работающие по договорам гражданско-правового характера, предметом которых являются выполнение работ и (или) оказание услуг, договорам авторского заказа, а также являющиеся авторами результатов интеллектуальной деятельности, получающими выплаты и иные вознаграждения по договорам об отчуждении исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности, указанные в подпунктах 1 - 12 пункта 1 статьи 1225 Гражданского кодекса Российской Федерации , издательским лицензионным договорам, лицензионным договорам о предоставлении права использования результатов интеллектуальной деятельности, указанных в подпунктах 1 - 12 пункта 1 статьи 1225 Гражданского кодекса Российской Федерации , в том числе вознаграждения, начисляемые организациями по управлению правами на коллективной основе в пользу авторов произведений по договорам, заключенным с пользователями , имеют право на получение страхового обеспечения при условии, что сумма страховых взносов, начисленная с выплат в их пользу, в том числе в рамках трудовых отношений, страхователями, указанными в части 1 статьи 2 1 настоящего Федерального закона, за календарный год, предшествующий календарному году, в котором наступил страховой случай, составляет в совокупном размере не менее стоимости страхового года, определяемой в соответствии с частью 3 статьи 4 5 настоящего Федерального закона.
ч. 4.2 ст. 2 ФЗ от 29.12.2006 № 255-ФЗ

Эта норма подтверждает логику: «пониженный» режим ГПД применяется, только когда человек не состоит в трудовых отношениях. Поскольку клиентка работает по трудовому договору, режим ГПД к её обеспечению не применяется — она застрахована по трудовому договору в полном объёме.

Вывод по вопросу 1: за клиенткой сохраняется статус застрахованного лица по ВНиМ и право на пособие по беременности и родам, исчисляемое по правилам ст. 14 ФЗ № 255-ФЗ как работнику по трудовому договору. Довод бухгалтерии о том, что «раз есть договор оказания услуг, пособие считают по нему», противоречит п. 1 ч. 1 ст. 2 и ч. 4.2 ст. 2 ФЗ № 255-ФЗ.

Право на замену календарных лет расчетного периода

Общее правило: пособие считается исходя из среднего заработка за два календарных года, предшествующих году наступления отпуска по БиР. Поскольку отпуск по БиР начался 25.08.2025, по умолчанию расчётный период — 2023 и 2024 годы. Весь 2023 год клиентка не работала (дохода не было), а в 2024 году был доход только по ГПД. Это дало бы очень низкий средний заработок.

В случае, если в двух календарных годах, непосредственно предшествующих году наступления указанных страховых случаев, либо в одном из указанных годов застрахованное лицо находилось в отпуске по беременности и родам и (или) в отпуске по уходу за ребенком либо если указанные календарные годы (календарный год) приходятся на период приостановления действия трудового договора в соответствии со статьей 351 7 Трудового кодекса Российской Федерации или приостановления государственной гражданской службы в соответствии со статьей 53 1 Федерального закона от 27 июля 2004 года № 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" , соответствующие календарные годы (календарный год) по заявлению застрахованного лица могут быть заменены в целях расчета среднего заработка предшествующими календарными годами (календарным годом) при условии, что это приведет к увеличению размера пособия.
ч. 1 ст. 14 ФЗ от 29.12.2006 № 255-ФЗ

Здесь прямо и исчерпывающе указано основание для замены: если в двух предшествующих годах (или в одном из них) застрахованное лицо находилось в отпуске по беременности и родам и (или) в отпуске по уходу за ребёнком — соответствующие годы по её заявлению могут быть заменены предшествующими, при условии, что это увеличит размер пособия. Закон не связывает право на замену с текущей формой занятости (трудовой договор или ГПД) и не требует, чтобы заменяемый год был полностью «пустым», — достаточно самого факта нахождения в декретном отпуске в этом году. Клиентка находилась в отпуске по уходу за ребёнком весь 2023 год и в 2024 году — следовательно, оба года (2023 и 2024) подлежат замене. При замене она вправе взять 2021 и 2022 годы, когда получала зарплату по трудовому договору (≈45 000 ₽/мес.), — именно это и увеличит пособие.

  1. В целях замены календарных лет (календарного года) в расчетном периоде в соответствии с частью 1 статьи 14 Закона застрахованное лицо после назначения или выплаты пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, ежемесячного пособия по уходу за ребенком вправе представить страхователю заявление о замене календарных лет (календарного года) в расчетном периоде по форме, утверждаемой страховщиком . Сведения о замене календарных лет (календарного года) в расчетном периоде на основании такого заявления передаются страхователем страховщику в срок не позднее 5 рабочих дней со дня их получения.
    п. 14 Правил, утв. Постановлением Правительства РФ от 23.11.2021 № 2010

Это подзаконная процедура: заявление о замене лет подаётся работодателю по форме, утверждаемой СФР, а работодатель обязан не позднее 5 рабочих дней со дня получения передать сведения о замене в СФР. То есть бухгалтерия не вправе «отказать» в приёме заявления — её функция сводится к передаче сведений страховщику; отказ в приёме заявления неправомерен. Заявление можно подать и после назначения/выплаты пособия — тогда производится перерасчёт.

Правило о перерасчёте прямо закреплено в той же норме (ч. 1 ст. 14 ФЗ № 255-ФЗ): если заявление подано после назначения или выплаты пособия, производится перерасчёт за всё прошлое время, но не более чем за три года, предшествующих дню обращения. Это значит: даже если пособие уже начислят «по-старому», подача заявления позже не лишает её права на перерасчёт — важно уложиться в трёхлетний срок.

Если по заменённым годам средний заработок окажется ниже МРОТ, применяется правило о расчёте из МРОТ:

В случае, если застрахованное лицо в периоды, указанные в части 1 настоящей статьи, не имело заработка, а также в случае, если средний заработок, рассчитанный за эти периоды, в расчете за полный календарный месяц ниже минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на день наступления страхового случая, а в районах и местностях, в которых в установленном порядке применяются районные коэффициенты к заработной плате, ниже минимального размера оплаты труда, определенного с учетом этих коэффициентов, средний заработок, исходя из которого исчисляются пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, ежемесячное пособие по уходу за ребенком, принимается равным минимальному размеру оплаты труда, установленному федеральным законом на день наступления страхового случая
ч. 1.1 ст. 14 ФЗ от 29.12.2006 № 255-ФЗ

Вывод по вопросу 2: клиентка вправе подать заявление о замене 2023 и 2024 годов на 2021 и 2022 годы. Отказ бухгалтерии неправомерен: право на замену возникает из самого факта нахождения в отпуске по БиР/по уходу в заменяемых годах (ч. 1 ст. 14 ФЗ № 255-ФЗ) и не зависит от того, что сейчас она работает по ГПД. Заявление подаётся работодателю, который передаёт сведения в СФР в течение 5 рабочих дней со дня получения.

Какой доход включается в средний заработок

Второй тезис бухгалтерии — что пособие «посчитают по ГПД» — верен лишь в части фактического дохода, но не отменяет ни замены лет, ни расчёта по правилам ст. 14 ФЗ № 255-ФЗ. Разберём, что включается в базу.

  1. В средний заработок, исходя из которого исчисляются пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, ежемесячное пособие по уходу за ребенком, включаются все виды выплат и иных вознаграждений в пользу застрахованного лица, на которые начислены страховые взносы в соответствии с Федеральным законом от 24 июля 2009 года № 212-ФЗ "О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования" (за период по 31 декабря 2016 года включительно) и (или) в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах (начиная с 1 января 2017 года).
    ч. 2 ст. 14 ФЗ от 29.12.2006 № 255-ФЗ

В средний заработок включаются все выплаты и вознаграждения, на которые начислены страховые взносы, — в том числе, применительно к 2024 году, вознаграждение по договору оказания услуг. Это значит: доход за 2024 год по ГПД (~30 000 ₽/мес.) действительно войдёт в базу, если с него начислены взносы. Однако это не препятствие для замены: по ч. 1 ст. 14 ФЗ № 255-ФЗ клиентка всё равно вправе заменить 2024 год на 2022 год с более высоким заработком, если это увеличит пособие.

Вознаграждение по договору оказания услуг признаётся объектом обложения страховыми взносами:

1 1 ) по гражданско-правовым договорам, предметом которых являются выполнение работ, оказание услуг, в том числе вознаграждения по гражданско-правовым договорам членам совета многоквартирного дома, включая председателя совета многоквартирного дома, избранным собственниками помещений в многоквартирном доме в соответствии с положениями Жилищного кодекса Российской Федерации , начисляемые уполномоченной управляющей организацией на основании решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме; (Дополнение подпунктом - Федеральный закон от 31.07.2023 № 389-ФЗ) (В редакции Федерального закона от 29.10.2024 № 362-ФЗ) 2) по договорам авторского заказа в пользу авторов произведений; 3) по договорам об отчуждении исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности, указанные в подпунктах 1 - 12 пункта 1 статьи 1225 Гражданского кодекса Российской Федерации , издательским лицензионным договорам, лицензионным договорам о предоставлении права использования результатов интеллектуальной деятельности, указанных в подпунктах 1 - 12 пункта 1 статьи 1225 Гражданского кодекса Российской Федерации , в том числе вознаграждения, начисляемые организациями по управлению правами на коллективной основе в пользу авторов произведений по договорам, заключенным с пользователями. (В редакции Федерального закона от 27.11.2017 № 335-ФЗ) 2.
пп. 1 п. 1 ст. 420 НК РФ

То есть с выплат по ГПД (выполнение работ/оказание услуг) взносы начисляются (если исполнитель не применяет НПД и не подпадает под исключения). Отсюда практический момент: клиентке нужно проверить, начислялись ли работодателем взносы с вознаграждения по ГПД и отражены ли эти суммы в индивидуальном (персонифицированном) учёте, поскольку именно эти данные СФР использует для расчёта (п. 13 Правил № 2010).

Отдельно следует помнить: сами пособия (в том числе по БиР) взносами не облагаются — это страховое обеспечение, а не объект обложения:

  1. государственные пособия, выплачиваемые в соответствии с законодательством Российской Федерации, законодательными актами субъектов Российской Федерации, решениями представительных органов местного самоуправления, в том числе пособия по безработице, а также пособия и иные виды обязательного страхового обеспечения по обязательному социальному страхованию;
    пп. 1 п. 1 ст. 422 НК РФ

Это подтверждает, что получаемые ею суммы пособий в базу для будущих расчётов не включаются — сравнивать нужно именно заработок/вознаграждения 2021–2022 годов против 2023–2024.

Для лиц, работающих исключительно по ГПД и уплачивающих взносы «за себя», средний заработок принимался бы равным МРОТ:

  1. средний заработок - средняя сумма выплаченных страхователем в пользу застрахованного лица в расчетном периоде заработной платы, иных выплат и вознаграждений, исходя из которой в соответствии с настоящим Федеральным законом исчисляются пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, ежемесячное пособие по уходу за ребенком, или для лиц, добровольно вступивших в правоотношения по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, - минимальный размер оплаты труда
    п. 6 ч. 1 ст. 1.2 ФЗ от 29.12.2006 № 255-ФЗ

Но эта норма адресована лицам, добровольно вступившим в правоотношения по ВНиМ (не работникам по трудовому договору). К клиентке она неприменима, поскольку она — работник по трудовому договору; её средний заработок считается по общим правилам ст. 14 с включением облагаемых взносами выплат (ч. 2 ст. 14 ФЗ № 255-ФЗ, цит. выше).

Вывод по вопросу 3: в соответствии с ч. 2 ст. 14 ФЗ № 255-ФЗ в базу включаются только облагаемые взносами выплаты, к которым относится вознаграждение по ГПД за 2024 год, но это не отменяет права на замену лет. Расчёт ведётся по заработку заменённых лет (2021–2022). Пособия взносами не облагаются и в базу не входят.

Процедура: кто считает, куда подавать, сроки

С 2022 года пособия по БиР назначает и выплачивает СФР (страховщик), а не работодатель напрямую; расчёт делается на основе сведений, которые передаёт страхователь.

Назначение и выплата страхового обеспечения (за исключением пособия по временной нетрудоспособности, выплачиваемого за счет средств страхователя в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 3 настоящего Федерального закона) осуществляются страховщиком.
ч. 1 ст. 13 ФЗ от 29.12.2006 № 255-ФЗ

  1. Страховщик назначает и выплачивает пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, ежемесячное пособие по уходу за ребенком в срок, не превышающий 10 рабочих дней со дня представления страхователем или застрахованным лицом сведений и документов
    ч. 1 ст. 15 ФЗ от 29.12.2006 № 255-ФЗ

Срок назначения — не более 10 рабочих дней со дня представления страхователем или застрахованным лицом сведений и документов. Основанием для назначения пособия по БиР является электронный листок нетрудоспособности (п. 16 Правил № 2010), а работодатель размещает сведения, включая сведения о замене календарных лет на основании заявления застрахованного лица (п. 22 Правил № 2010). То есть заявление о замене лет — штатная часть документооборота с СФР: заявление подаётся работодателю, который передаёт сведения в СФР не позднее 5 рабочих дней со дня получения (п. 14 Правил № 2010).

Порядок оспаривания отказа прямо предусмотрен:

Решение об отказе в назначении и выплате страхового обеспечения может быть обжаловано страхователем или застрахованным лицом в вышестоящий орган страховщика или в суд. 3. Назначенные, но не полученные своевременно застрахованным лицом пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачиваются за все прошлое время, но не более чем за три года, предшествующих обращению за ними. Пособие, не полученное застрахованным лицом полностью или частично по вине страхователя или территориального органа страховщика, выплачивается за все прошлое время без ограничения каким-либо сроком. 4. (Часть утратила силу - Федеральный закон от 25.12.2023 № 635-ФЗ) 5. (Часть утратила силу - Федеральный закон от 25.12.2023 № 635-ФЗ) 6. Суммы страхового обеспечения, излишне выплаченные застрахованному лицу, не могут быть с него взысканы, за исключением случаев счетной ошибки и недобросовестности со стороны получателя (представление документов с заведомо неверными сведениями, сокрытие данных, влияющих на получение пособия и его размер, другие случаи). Удержание производится в размере не более 20 процентов от суммы, причитающейся застрахованному лицу при каждой последующей выплате пособия, либо его заработной платы. При прекращении выплаты пособия либо заработной платы оставшаяся задолженность взыскивается в судебном порядке. (В редакции Федерального закона от 14.07.2022 № 237-ФЗ) 7.
ч. 2 ст. 15 ФЗ от 29.12.2006 № 255-ФЗ

Отсюда: у застрахованного лица есть два канала защиты — обжалование в вышестоящий орган страховщика (СФР) либо в суд. Причём ч. 3 ст. 15 закрепляет важную гарантию: пособие, не полученное полностью или частично по вине страхователя, выплачивается за всё прошлое время без ограничения сроком. Это прямо «накрывает» ситуацию, когда бухгалтерия не передала заявление о замене лет и пособие было назначено в заниженном размере по её вине.

Дополнительно: если СФР не согласен, он выносит мотивированное решение об отказе (ч. 2 ст. 15), которое можно обжаловать. Отказ бухгалтерии «на словах», без ссылки на норму, ничтожен — отказ должен быть оформлен решением страховщика.

Вывод по вопросу 4: заявление о замене лет подаётся работодателю по форме СФР (ч. 1 ст. 13, п. 14 Правил № 2010); работодатель передаёт сведения в СФР не позднее 5 рабочих дней со дня получения; СФР назначает пособие в срок до 10 рабочих дней (ч. 1 ст. 15). При отказе — жалоба в вышестоящий орган СФР или иск в суд. Если пособие занижено по вине работодателя, оно выплачивается за всё прошлое время без ограничения сроком.

Смежный риск: переквалификация ГПД в трудовые отношения

Ситуация, когда женщина, находясь в отпуске по уходу за ребёнком в организации, в этой же организации оформляет договор оказания услуг на постоянную ежемесячную оплату (~30 000 ₽/мес.), несёт риск того, что такой ГПД фактически регулирует трудовые отношения. Это важно двояко: это усиливает позицию клиентки (отношения могут быть признаны трудовыми), но одновременно показывает, что договор с ней заключён в обход гарантий.

Признание отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями может осуществляться: лицом, использующим личный труд и являющимся заказчиком по указанному договору, на основании письменного заявления физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, и (или) не обжалованного в суд в установленном порядке предписания государственного инспектора труда об устранении нарушения части второй статьи 15 настоящего Кодекса; судом в случае, если физическое лицо, являющееся исполнителем по указанному договору, обратилось непосредственно в суд, или по материалам (документам), направленным государственной инспекцией труда, иными органами и лицами, обладающими необходимыми для этого полномочиями в соответствии с федеральными законами. В случае прекращения отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, признание этих отношений трудовыми отношениями осуществляется судом.
ст. 19.1 ТК РФ

Из этой нормы следует: признание ГПД трудовыми отношениями возможно по письменному заявлению исполнителя заказчику, по предписанию госинспектора труда либо судом — по прямому обращению физического лица. Если отношения будут признаны трудовыми, к ним применяются все гарантии ТК РФ (включая ст. 255–256), а период работы по ГПД зачтётся в страховой стаж и в базу для пособия. Это дополнительный, самостоятельный аргумент в пользу клиентки, хотя для её основного вопроса (замена лет) он не требуется — статус застрахованного лица у неё уже есть по трудовому договору.

Вывод по вопросу 5: наличие ГПД не ухудшает, а при переквалификации в трудовые отношения может укрепить её положение. Признание отношений трудовыми осуществляется судом по её заявлению либо по предписанию госинспектора труда. Для права на замену лет это не обязательно, но может быть использовано как дополнительный довод.

Последствия незаконного отказа и меры защиты

Отказ бухгалтерии принять заявление о замене лет и занижение пособия — это нарушение прав застрахованного лица. Помимо обжалования в СФР и суд (ч. 2 ст. 15 ФЗ № 255-ФЗ), применяется норма о материальной ответственности работодателя за задержку причитающихся работнику выплат:

При нарушении работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной сто пятидесятой действующей в это время ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации
ст. 236 ТК РФ

Хотя пособие по БиР выплачивает СФР, при занижении размера по вине работодателя (непередача заявления о замене лет) применяются правила о защите прав работника: пособие, не полученное по вине страхователя, выплачивается за всё прошлое время без ограничения сроком (ч. 3 ст. 15 ФЗ № 255-ФЗ), а за задержку причитающихся сумм начисляется денежная компенсация по ст. 236 ТК РФ (не ниже 1/150 ключевой ставки за каждый день задержки).

Вывод по вопросу 6: при отказе или занижении пособия по вине работодателя клиентка вправе требовать перерасчёта, доплаты за всё прошлое время и денежной компенсации по ст. 236 ТК РФ. Защита — жалоба в вышестоящий орган СФР, Государственную инспекцию труда и иск в суд.

Альтернативные сценарии, сроки и исполнение

Ветка А: замена лет увеличивает пособие (доход 2021–2022 ≈45 000 ₽/мес.). Тогда по ч. 1 ст. 14 ФЗ № 255-ФЗ замена применяется по её заявлению, и пособие считается из заработка 2021–2022 годов. Это основной и наиболее выгодный сценарий.

Ветка Б: замена лет не увеличивает пособие (если доход 2024 года по ГПД в пересчёте окажется выше). Тогда замена не производится — закон допускает её лишь «при условии, что это приведет к увеличению размера пособия» (ч. 1 ст. 14). Расчёт идёт по общим правилам 2023–2024 годов, а если средний заработок ниже МРОТ — из МРОТ.

В случае, если застрахованное лицо в периоды, указанные в части 1 настоящей статьи, не имело заработка, а также в случае, если средний заработок, рассчитанный за эти периоды, в расчете за полный календарный месяц ниже минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на день наступления страхового случая, а в районах и местностях, в которых в установленном порядке применяются районные коэффициенты к заработной плате, ниже минимального размера оплаты труда, определенного с учетом этих коэффициентов, средний заработок, исходя из которого исчисляются пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, ежемесячное пособие по уходу за ребенком, принимается равным минимальному размеру оплаты труда, установленному федеральным законом на день наступления страхового случая
ч. 1.1 ст. 14 ФЗ от 29.12.2006 № 255-ФЗ

Ветка В: работодатель уже передал сведения в СФР без учёта замены. Применяется перерасчёт: заявление подаётся позже, пособие пересчитывается за всё прошлое время, но не более чем за три года, предшествующих обращению (ч. 1 ст. 14, ч. 3 ст. 15). Пособие, не полученное по вине страхователя, выплачивается без ограничения сроком (ч. 3 ст. 15).

Порядок исполнения: пособие перечисляет СФР (ч. 1 ст. 13, ч. 1 ст. 15); взыскание недоплаты и денежной компенсации по ст. 236 ТК РФ — через обращение к страхователю и/или иск в суд. Заявление о замене лет подаётся работодателю, который передаёт сведения в СФР не позднее 5 рабочих дней со дня их получения (п. 14 Правил № 2010) — этот срок единообразен для всех блоков.

Срок обращения в суд по спору о невыплате причитающихся работнику сумм:

Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки или со дня предоставления работнику в связи с его увольнением сведений о трудовой деятельности (статья 66 1 настоящего Кодекса) у работодателя по последнему месту работы . (В редакции Федерального закона от 16.12.2019 № 439-ФЗ) За разрешением индивидуального трудового спора о невыплате или неполной выплате заработной платы и других выплат, причитающихся работнику, он имеет право обратиться в суд в течение одного года со дня установленного срока выплаты указанных сумм, в том числе в случае невыплаты или неполной выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику при увольнении. (Дополнение частью - Федеральный закон от 03.07.2016 № 272-ФЗ) При наличии спора о компенсации морального вреда, причиненного работнику вследствие нарушения его трудовых прав, требование о такой компенсации может быть заявлено в суд одновременно с требованием о восстановлении нарушенных трудовых прав либо в течение трех месяцев после вступления в законную силу решения суда, которым эти права были восстановлены полностью или частично.
ст. 392 ТК РФ

Эта норма закрепляет: по спору о невыплате или неполной выплате причитающихся работнику сумм (в том числе компенсаций) установлен годичный срок обращения в суд со дня установленного срока выплаты. Это гарантирует достаточный срок для защиты права. Требования, адресованные работодателю (возмещение недоплаты, денежная компенсация), рассматриваются в порядке индивидуального трудового спора; требования об оспаривании решения СФР — по правилам административного судопроизводства (КАС РФ). Подсудность — суд по месту нахождения ответчика либо по месту жительства истца по трудовым спорам.

Вывод по вопросу 7: если замена увеличивает пособие — она применяется по заявлению; если нет — расчёт по общим правилам, а ниже МРОТ — из МРОТ. Перерасчёт возможен в пределах трёх лет, а по вине страхователя — без ограничения сроком. Выплату производит СФР; заявление о замене лет работодатель передаёт в СФР в течение 5 рабочих дней. Для спора о недоплате установлен годичный срок обращения в суд (ст. 392 ТК РФ).

Да, вы вправе подать заявление о замене лет расчётного периода на 2021–2022 годы, и отказ бухгалтерии неправомерен. Наличие договора возмездного оказания услуг не лишает вас статуса застрахованного лица по трудовому договору и не отменяет права на замену календарных лет, предусмотренного ч. 1 ст. 14 ФЗ № 255-ФЗ.

По первому вопросу — сохраняется ли право на пособие по БиР именно как у работника по трудовому договору. Вы с 21.09.2022 состоите в трудовых отношениях с организацией, трудовой договор не расторгался. Отпуск по уходу за ребёнком до трёх лет не прерывает трудовых отношений — за вами сохраняется место работы (ч. 1 ст. 256 ТК РФ). Согласно п. 1 ч. 1 ст. 2 ФЗ № 255-ФЗ, работники по трудовым договорам являются застрахованными лицами по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством. Договор ГПД — лишь дополнительное основание страхования, он не «переключает» вас в категорию лиц, работающих исключительно по ГПД. Специальный режим для исполнителей по ГПД, предусмотренный ч. 4.2 ст. 2 ФЗ № 255-ФЗ (право на обеспечение при условии уплаты взносов не менее стоимости страхового года), к вам не применяется, поскольку вы одновременно являетесь работником по трудовому договору. Пособие по БиР выплачивается женщине-работнику по листку нетрудоспособности (ст. 255 ТК РФ), и работодатель обязан оформить отпуск и передать сведения в СФР, а не «переквалифицировать» вас в исполнителя по ГПД.

По второму вопросу — право на замену лет расчётного периода. По общему правилу пособие считается за два календарных года, предшествующих году наступления страхового случая, то есть за 2023 и 2024 годы. Однако ч. 1 ст. 14 ФЗ № 255-ФЗ прямо устанавливает: если в одном из этих годов (или в обоих) застрахованное лицо находилось в отпуске по беременности и родам и (или) в отпуске по уходу за ребёнком, соответствующие годы по заявлению могут быть заменены предшествующими календарными годами при условии, что это приведёт к увеличению размера пособия. Вы находились в отпуске по уходу за ребёнком в 2023 году; если в 2024 году вы также находились в отпуске по уходу за ребёнком (что следует из непрерывности декрета с 21.09.2022), то и 2024 год подлежит замене. Закон не связывает право на замену с текущей формой занятости (трудовой договор или ГПД) и не требует, чтобы заменяемый год был полностью «пустым». Вы вправе заменить 2023 и 2024 годы на 2021 и 2022 годы, когда у вас была заработная плата по трудовому договору около 45 000 ₽ в месяц, — при условии, что расчёт покажет увеличение пособия; доход за 2021 год необходимо подтвердить справками.

По третьему вопросу — какой доход учитывается в среднем заработке. Согласно ч. 2 ст. 14 ФЗ № 255-ФЗ, в средний заработок включаются все виды выплат и вознаграждений, на которые начислены страховые взносы. Вознаграждение по договору возмездного оказания услуг является объектом обложения страховыми взносами (пп. 1 п. 1 ст. 420 НК РФ), поэтому доход по ГПД за 2024 год действительно вошёл бы в расчёт, если бы не было замены лет. Однако это не препятствует замене: вы всё равно вправе заменить 2024 год на 2022 год с более высоким заработком. Сами пособия по БиР взносами не облагаются (пп. 1 п. 1 ст. 422 НК РФ) и в базу для будущих расчётов не включаются. Если после замены средний заработок окажется ниже МРОТ, применяется правило ч. 1.1 ст. 14 ФЗ № 255-ФЗ о расчёте из МРОТ, но в вашей ситуации с зарплатой около 45 000 ₽ в 2021–2022 годах это, вероятно, не потребуется.

Пошаговые действия

  1. Подайте работодателю письменное заявление о замене календарных лет расчётного периода — замените 2023 и 2024 годы на 2021 и 2022 годы. Заявление подаётся по форме, утверждаемой СФР (п. 14 Правил, утв. Постановлением Правительства РФ от 23.11.2021 № 2010). Если бухгалтерия отказывается принимать заявление, направьте его заказным письмом с уведомлением о вручении или через канцелярию с отметкой о принятии.

  2. Приложите к заявлению справки о доходах за 2021–2022 годы, которые у вас на руках, — они подтверждают заработок, из которого должно быть исчислено пособие.

  3. Работодатель обязан передать сведения о замене лет в СФР не позднее 5 рабочих дней со дня получения заявления (п. 14 Правил № 2010). Назначение и выплата пособия осуществляются страховщиком (СФР) в срок, не превышающий 10 рабочих дней со дня представления сведений (ч. 1 ст. 15 ФЗ № 255-ФЗ).

  4. Если работодатель отказывается принять заявление или передать сведения в СФР, вы вправе обжаловать его действия. Решение об отказе в назначении и выплате страхового обеспечения может быть обжаловано в вышестоящий орган страховщика или в суд (ч. 2 ст. 15 ФЗ № 255-ФЗ). Для защиты трудовых прав можно обратиться в суд по месту жительства или по месту нахождения работодателя — срок для обращения по индивидуальному трудовому спору составляет 3 месяца со дня, когда вы узнали или должны были узнать о нарушении своего права (ст. 392 ТК РФ).

  5. Если пособие уже назначено без учёта замены лет, вы вправе подать заявление о замене после назначения или выплаты пособия — в этом случае производится перерасчёт за всё прошлое время, но не более чем за три года, предшествующих дню обращения (ч. 1 ст. 14 ФЗ № 255-ФЗ).