Как уйти из декрета в декрет без выхода на работу и сохранить прежний размер выплат по БиР и пособию до 1,5 лет

Можно ли уйти во второй декрет без выхода на работу — и сохранит ли это расчёт по прежним годам

Выход на работу ради «перезапуска» расчётного периода не требуется законом. Размер пособий по БиР и по уходу за ребёнком определяется двумя независимыми механизмами, и ни один из них не ставит выплату в зависимость от того, «выходила ли» женщина на работу между детьми.

Базовое правило — пособия считаются за два календарных года, предшествующих году наступления страхового случая:

Пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, ежемесячное пособие по уходу за ребенком исчисляются исходя из среднего заработка застрахованного лица, рассчитанного за два календарных года, предшествующих году наступления временной нетрудоспособности, отпуска по беременности и родам, отпуска по уходу за ребенком, в том числе за время работы (службы, иной деятельности) у другого страхователя (других страхователей).
— ч. 1 ст. 14 ФЗ № 255-ФЗ

Ключевой для вашей ситуации механизм защиты — замена лет. Если в одном или обоих годах расчётного периода вы находились в отпуске по БиР и (или) по уходу за ребёнком, эти годы по вашему заявлению заменяются на более ранние:

В случае, если в двух календарных годах, непосредственно предшествующих году наступления указанных страховых случаев, либо в одном из указанных годов застрахованное лицо находилось в отпуске по беременности и родам и (или) в отпуске по уходу за ребенком либо если указанные календарные годы (календарный год) приходятся на период приостановления действия трудового договора в соответствии со статьей 351 7 Трудового кодекса Российской Федерации или приостановления государственной гражданской службы в соответствии со статьей 53 1 Федерального закона от 27 июля 2004 года № 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" , соответствующие календарные годы (календарный год) по заявлению застрахованного лица могут быть заменены в целях расчета среднего заработка предшествующими календарными годами (календарным годом) при условии, что это приведет к увеличению размера пособия. В случае, если заявление о замене календарных лет (календарного года) в расчетном периоде представлено застрахованным лицом после назначения или выплаты пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, ежемесячного пособия по уходу за ребенком, производится перерасчет назначенного пособия за все прошлое время, но не более чем за три года, предшествующих дню обращения застрахованного лица с таким заявлением.
— ч. 1 ст. 14 ФЗ № 255-ФЗ

Это означает: если наступление второго отпуска по БиР приходится, например, на 2025 год, то расчётный период — 2023 и 2024 годы, которые у вас полностью «декретные». По заявлению они заменяются на годы, когда вы фактически работали и получали «белую» зарплату (например, 2022 и 2023, либо более ранние). Пособие тогда будет рассчитано по той же высокой зарплате, что и в первый раз — без всякого выхода на работу.

При этом для пособия по БиР и по уходу действует специальное правило деления на календарные дни с исключением «декретных» периодов, что работает в вашу пользу при замене:

Средний дневной заработок для исчисления пособия по беременности и родам, ежемесячного пособия по уходу за ребенком определяется путем деления суммы заработка, начисленного за расчетный период, на число календарных дней в этом периоде, за исключением календарных дней, приходящихся на следующие периоды: периоды временной нетрудоспособности, отпуска по беременности и родам, отпуска по уходу за ребенком; период освобождения работника от работы с полным или частичным сохранением заработной платы в соответствии с законодательством Российской Федерации, если на сохраняемую заработную плату за этот период не начислялись страховые взносы в соответствии с Федеральным законом "О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования" (за период по 31 декабря 2016 г. включительно) и (или) в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах (начиная с 1 января 2017 г.).
— п. 13 Положения, утв. Постановлением Правительства РФ № 1540

Утверждение бухгалтерии о том, что «надо выйти хоть на день» — ошибочно. Выход на работу не входит в число условий ни замены лет (ст. 14 ФЗ-255), ни сохранения права на пособие. Единственное юридическое условие замены — чтобы она увеличила размер пособия. Если выход на работу формально и меняет какие-то расчётные показатели, это не даёт дополнительной выгоды по сравнению с правильной заменой лет, а прерывание отпуска по уходу за первым ребёнком даже лишит вас пособия на него на соответствующий период.

Вывод: уходить во второй декрет можно и нужно без выхода на работу — право на отпуск по БиР возникает по заявлению и листку нетрудоспособности, а размер пособий сохраняется за счёт заявления о замене календарных лет, а не за счёт отработки.

Основание отпуска по БиР и переход из отпуска по уходу

Отпуск по беременности и родам предоставляется по заявлению и листку нетрудоспособности (ст. 255 ТК РФ):

Женщинам по их заявлению и на основании выданного в установленном порядке листка нетрудоспособности предоставляются отпуска по беременности и родам продолжительностью 70 (в случае многоплодной беременности - 84) календарных дней до родов и 70 (в случае осложненных родов - 86, при рождении двух или более детей - 110) календарных дней после родов с выплатой пособия по государственному социальному страхованию в установленном федеральными законами размере. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Отпуск по беременности и родам исчисляется суммарно и предоставляется женщине полностью независимо от числа дней, фактически использованных ею до родов.
— ст. 255 ТК РФ

Закон прямо разрешает ситуацию «декрет из декрета»: если отпуск по БиР наступает, пока мать ещё в отпуске по уходу за первым ребёнком, ей предоставляется право выбрать одно из двух пособий за совпадающий период:

В случае наступления отпуска по беременности и родам в период нахождения матери в отпуске по уходу за ребенком ей предоставляется право выбора одного из двух видов выплачиваемых в периоды соответствующих отпусков пособий. Матери, имеющие право на пособие по беременности и родам, в период после родов вправе со дня рождения ребенка получать либо пособие по беременности и родам, либо ежемесячное пособие по уходу за ребенком с зачетом ранее выплаченного пособия по беременности и родам в случае, если размер пособия по уходу за ребенком выше, чем размер пособия по беременности и родам. Лицам, имеющим право на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком по нескольким основаниям, предоставляется право выбора получения пособия по одному из оснований. В случае, если уход за ребенком осуществляется одновременно несколькими лицами, право на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком предоставляется одному из указанных лиц. Лица, указанные в абзацах седьмом и восьмом части первой настоящей статьи, имеют право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком при соблюдении условий, предусмотренных частями четвертой - восьмой статьи 9 настоящего Федерального закона.
— абз. 11 ст. 13 ФЗ № 81-ФЗ

Практический смысл: за тот период, когда одновременно «накладываются» отпуск по уходу за первым ребёнком и новый отпуск по БиР, вы не можете получать оба пособия сразу — выбираете одно (обычно выгоднее пособие по БиР, так как оно 100 % среднего заработка, а пособие по уходу — 40 %).

Отдельно — правило выбора между пособием по БиР и пособием по уходу после родов:

Матери, имеющие право на пособие по беременности и родам, в период после родов вправе со дня рождения ребенка получать либо пособие по беременности и родам, либо ежемесячное пособие по уходу за ребенком с зачетом ранее выплаченного пособия по беременности и родам в случае, если размер ежемесячного пособия по уходу за ребенком выше, чем размер пособия по беременности и родам.
— ч. 3 ст. 11.1 ФЗ № 255-ФЗ

Если размер пособия по уходу окажется выше пособия по БиР, вы вправе со дня рождения второго ребёнка получать пособие по уходу с зачётом ранее выплаченного пособия по БиР.

На период отпуска по уходу за работником сохраняется рабочее место, а потому переход в новый декрет не требует ни увольнения, ни выхода, ни «закрытия» какого-то промежуточного периода:

На период отпуска по уходу за ребенком за работником сохраняется место работы (должность).
— ч. 4 ст. 256 ТК РФ

Вывод: переход оформляется заявлением о предоставлении отпуска по БиР на основании листка нетрудоспособности; выхода на работу не требуется. За совпадающий период придётся выбрать одно из двух пособий (по БиР либо по уходу за первым ребёнком) — одновременное получение обоих за один и тот же период невозможно.

Кто и как считает пособия, и какие заявления писать

Назначение и выплату пособий осуществляет страховщик (Социальный фонд России), а не бухгалтерия работодателя — работодатель лишь передаёт сведения и заявления:

Назначение и выплата страхового обеспечения (за исключением пособия по временной нетрудоспособности, выплачиваемого за счет средств страхователя в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 3 настоящего Федерального закона) осуществляются страховщиком. (В редакции Федерального закона от 25.12.2023 № 635-ФЗ) 2.
— ч. 1 ст. 13 ФЗ № 255-ФЗ

Работодатель обязан своевременно передавать в СФР сведения, необходимые для назначения пособия (подп. 2 п. 2 ст. 4.1 ФЗ-255). Именно поэтому «решения» кадров и бухгалтерии о том, «по минималке» вам считать пособие или нет, не имеют силы — расчёт делает СФР по данным персонифицированного учёта и по вашему заявлению о замене лет.

Процедура замены лет закреплена отдельно:

В целях замены календарных лет (календарного года) в расчетном периоде в соответствии с частью 1 статьи 14 Закона застрахованное лицо после назначения или выплаты пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, ежемесячного пособия по уходу за ребенком вправе представить страхователю заявление о замене календарных лет (календарного года) в расчетном периоде по форме, утверждаемой страховщиком . Сведения о замене календарных лет (календарного года) в расчетном периоде на основании такого заявления передаются страхователем страховщику в срок не позднее 5 рабочих дней со дня их получения.
— п. 14 Правил, утв. Постановлением Правительства РФ № 2010

Для реализации права нужно два документа, которые вы подаёте работодателю (он передаёт сведения в СФР в течение 5 рабочих дней):

1. Заявление о предоставлении отпуска по беременности и родам (к нему — листок нетрудоспособности).
2. Заявление о замене календарных лет в расчётном периоде (форма утверждается СФР).

Поскольку пособия с 2022 года назначаются СФР напрямую, справку о доходах за прежние годы вам, как правило, отдельно приносить не нужно — СФР берёт сведения о заработке из персонифицированного учёта и из ФНС. Но если по каким-то годам данные могут отсутствовать или искажаться, вы вправе получить у работодателя подтверждающие документы:

По письменному заявлению работника работодатель обязан не позднее трех рабочих дней со дня подачи этого заявления выдать работнику трудовую книжку (за исключением случаев, если в соответствии с настоящим Кодексом, иным федеральным законом трудовая книжка на работника не ведется) в целях его обязательного социального страхования (обеспечения), копии документов, связанных с работой (копии приказа о приеме на работу, приказов о переводах на другую работу, приказа об увольнении с работы; выписки из трудовой книжки (за исключением случаев, если в соответствии с настоящим Кодексом, иным федеральным законом трудовая книжка на работника не ведется); справки о заработной плате, о начисленных и фактически уплаченных страховых взносах, о периоде работы у данного работодателя и другое). Копии документов, связанных с работой, должны быть заверены надлежащим образом и предоставляться работнику безвозмездно.
— ч. 1 ст. 62 ТК РФ

Заявление о замене лет можно подать и после назначения пособия — тогда СФР произведёт перерасчёт за всё прошлое время, но не более чем за три года, предшествующие обращению (ч. 1 ст. 14 ФЗ-255, цитата c1). Это ваша «страховка» на случай, если пособие уже назначили без учёта выгодных лет.

Вывод: пособия считает и платит СФР, а не бухгалтерия. Вам достаточно подать работодателю заявление на отпуск по БиР с больничным и заявление о замене календарных лет; при необходимости — справку о доходах (работодатель обязан выдать её в 3-дневный срок безвозмездно). Замена лет может быть оформлена и позже с перерасчётом.

Минималка: когда она вообще применяется, и защита от занижения

Опасение «посчитают по минималке» реализуется только в одном сценарии — если не подать заявление о замене лет и оставить расчётный период целиком «декретным» (без заработка). Тогда сработает правило о минимальном заработке:

В случае, если застрахованное лицо в периоды, указанные в части 1 настоящей статьи, не имело заработка, а также в случае, если средний заработок, рассчитанный за эти периоды, в расчете за полный календарный месяц ниже минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на день наступления страхового случая, а в районах и местностях, в которых в установленном порядке применяются районные коэффициенты к заработной плате, ниже минимального размера оплаты труда, определенного с учетом этих коэффициентов, средний заработок, исходя из которого исчисляются пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, ежемесячное пособие по уходу за ребенком, принимается равным минимальному размеру оплаты труда, установленному федеральным законом на день наступления страхового случая, а в районах и местностях, в которых в установленном порядке применяются районные коэффициенты к заработной плате, равным минимальному размеру оплаты труда, определенному с учетом этих коэффициентов. Если застрахованное лицо на момент наступления страхового случая работает на условиях неполного рабочего времени (неполной рабочей недели, неполного рабочего дня), средний заработок, исходя из которого исчисляются пособия в указанных случаях, определяется пропорционально продолжительности рабочего времени застрахованного лица.
— ч. 1.1 ст. 14 ФЗ № 255-ФЗ

Если в расчётном периоде (два года до второго декрета) заработка не было вовсе, средний заработок приравнивается к МРОТ — и пособие выйдет «минимальным». Поэтому именно заявление о замене лет на годы с реальной «белой» зарплатой — и есть тот инструмент, который снимает риск «минималки». Никакой выход на работу для этого не нужен.

Одновременно действует и верхний предел — средний дневной заработок ограничен величиной от предельной базы взносов, поэтому выплаты не могут превысить установленный максимум, но это вас (с обычной зарплатой) не касается:

Средний дневной заработок для исчисления пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, ежемесячного пособия по уходу за ребенком, определенный в соответствии с пунктами 12 и 13 настоящего Положения, не может превышать величину, определяемую путем деления на 730 суммы предельных величин базы для начисления страховых взносов, установленных в соответствии с Федеральным законом "О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования" (за период по 31 декабря 2016 г. включительно) и (или) в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах (начиная с 1 января 2017 г.) на 2 календарных года, предшествующих году наступления временной нетрудоспособности, отпуска по беременности и родам, отпуска по уходу за ребенком. (Дополнение пунктом - Постановление Правительства Российской Федерации от 09.08.2023 № 1303) 14.
— п. 13.1 Положения, утв. Постановлением Правительства РФ № 1540

Защитный статус: право на пособие по уходу за ребёнком до 1,5 лет сохраняется даже если вы работаете, а потому никакие манёвры с «выходом на день» не влияют на ваше право на выплаты:

Право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком сохраняется в случае, если лицо, находящееся в отпуске по уходу за ребенком, выходит на работу (службу) (в том числе на условиях неполного рабочего времени, работы на дому или дистанционной работы в соответствии с законодательством Российской Федерации) из отпуска по уходу за ребенком ранее достижения ребенком возраста полутора лет или в период этого отпуска работает у другого работодателя (в том числе на указанных условиях), а также в случае продолжения обучения.
— абз. 10 ст. 13 ФЗ № 81-ФЗ

Вывод: «минималка» грозит только если забыть про замену лет. При своевременном заявлении о замене на годы с реальным заработком пособия будут исчислены из вашей прежней «белой» зарплаты, как и в первый раз.

Сроки обращения и защита, если откажут в замене лет или занизят пособие

По срокам обращения за пособиями действует единое правило — 6 месяцев:

Пособие по беременности и родам, единовременное пособие при рождении ребенка, ежемесячное пособие по уходу за ребенком, а также единовременное пособие при передаче ребенка на воспитание в семью назначаются, если обращение за ними последовало не позднее шести месяцев соответственно со дня окончания отпуска по беременности и родам, со дня рождения ребенка, со дня достижения ребенком возраста полутора лет, со дня вступления в законную силу решения суда об усыновлении, или со дня вынесения органом опеки и попечительства решения об установлении опеки (попечительства), или со дня заключения договора о передаче ребенка на воспитание в приемную семью, а единовременное пособие беременной жене военнослужащего, проходящего военную службу по призыву, и ежемесячное пособие на ребенка военнослужащего, проходящего военную службу по призыву, - не позднее шести месяцев со дня окончания военнослужащим военной службы по призыву. (В редакции федеральных законов от 25.10.2007 № 233-ФЗ, от 07.06.2013 № 129-ФЗ, от 26.05.2021 № 151-ФЗ) При этом ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается за весь период, в течение которого лицо, осуществляющее уход за ребенком, имело право на выплату указанного пособия, в размере, предусмотренном законодательством Российской Федерации на соответствующий период.
— ст. 17.2 ФЗ № 81-ФЗ

Для пособия по БиР срок отсчитывается со дня окончания отпуска по БиР, для пособия по уходу — со дня достижения ребёнком 1,5 лет. Важно: пособие по уходу при своевременном обращении выплачивается за весь период, даже если само обращение последовало позже рождения ребёнка.

Если СФР откажет в назначении/выплате или посчитает без учёта заявления о замене лет — выносится мотивированное решение об отказе, которое можно обжаловать в вышестоящий орган СФР или в суд:

При нарушении работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной сто пятидесятой действующей в это время ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от начисленных, но не выплаченных в срок сумм и (или) не начисленных своевременно сумм в случае, если вступившим в законную силу решением суда было признано право работника на получение неначисленных сумм, за каждый день задержки начиная со дня, следующего за днем, в который эти суммы должны были быть выплачены при своевременном их начислении в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашением, локальным нормативным актом, трудовым договором, по день фактического расчета включительно. При неполной выплате в установленный срок заработной платы и (или) других выплат, причитающихся работнику, размер процентов (денежной компенсации) исчисляется из фактически не выплаченных в срок сумм. (В редакции Федерального закона от 30.01.2024 № 3-ФЗ) Размер выплачиваемой работнику денежной компенсации может быть повышен коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором. Обязанность по выплате указанной денежной компенсации возникает независимо от наличия вины работодателя.
— ст. 236 ТК РФ

Решение СФР о занижении пособия, по сути, является отказом/неправильным расчётом и обжалуется в том же порядке. Если же нарушение произошло по вине работодателя (например, он не передал заявление о замене лет или передал недостоверные сведения), то к нему применяется материальная ответственность за задержку причитающихся выплат с процентами:

При нарушении работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной сто пятидесятой действующей в это время ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от начисленных, но не выплаченных в срок сумм и (или) не начисленных своевременно сумм в случае, если вступившим в законную силу решением суда было признано право работника на получение неначисленных сумм, за каждый день задержки начиная со дня, следующего за днем, в который эти суммы должны были быть выплачены при своевременном их начислении в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашением, локальным нормативным актом, трудовым договором, по день фактического расчета включительно. При неполной выплате в установленный срок заработной платы и (или) других выплат, причитающихся работнику, размер процентов (денежной компенсации) исчисляется из фактически не выплаченных в срок сумм. (В редакции Федерального закона от 30.01.2024 № 3-ФЗ) Размер выплачиваемой работнику денежной компенсации может быть повышен коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором. Обязанность по выплате указанной денежной компенсации возникает независимо от наличия вины работодателя.
— ст. 236 ТК РФ

набранная вручную цитата не используется — см. c13/c14 по работодателю и ниже по срокам.

Срок на судебное обжалование — один год со дня установленного срока выплаты:

За разрешением индивидуального трудового спора о невыплате или неполной выплате заработной платы и других выплат, причитающихся работнику, он имеет право обратиться в суд в течение одного года со дня установленного срока выплаты указанных сумм, в том числе в случае невыплаты или неполной выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику при увольнении. (Дополнение частью - Федеральный закон от 03.07.2016 № 272-ФЗ) При наличии спора о компенсации морального вреда, причиненного работнику вследствие нарушения его трудовых прав, требование о такой компенсации может быть заявлено в суд одновременно с требованием о восстановлении нарушенных трудовых прав либо в течение трех месяцев после вступления в законную силу решения суда, которым эти права были восстановлены полностью или частично. (Дополнение частью - Федеральный закон от 05.04.2021 № 74-ФЗ) Работодатель имеет право обратиться в суд по спорам о возмещении работником ущерба, причиненного работодателю, в течение одного года со дня обнаружения причиненного ущерба. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) При пропуске по уважительным причинам сроков, установленных частями первой, второй, третьей и четвертой настоящей статьи, они могут быть восстановлены судом. (В редакции федеральных законов от 03.07.2016 № 272-ФЗ, от 05.04.2021 № 74-ФЗ)
— ч. 2 ст. 392 ТК РФ

Дополнительно за невыплату/неполную выплату положенных сумм работодатель несёт административную ответственность:

Невыплата или неполная выплата в установленный срок заработной платы, других выплат, осуществляемых в рамках трудовых отношений, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, либо воспрепятствование работодателем осуществлению работником права на замену кредитной организации, в которую должна быть переведена заработная плата, либо установление заработной платы в размере менее размера, предусмотренного трудовым законодательством, - (В редакции Федерального закона от 26.07.2019 № 221-ФЗ ) влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей.
— ч. 6 ст. 5.27 КоАП РФ

Вывод: пособия нужно оформить в течение 6 месяцев с окончания отпуска по БиР (и с достижения ребёнком 1,5 лет — для пособия по уходу). При отказе или занижении — обжаловать в вышестоящий орган СФР или в суд (срок — 1 год); при вине работодателя в недоплате причитающихся сумм — проценты по ст. 236 ТК РФ и штраф по ч. 6 ст. 5.27 КоАП РФ в пользу бюджета.