Могут ли отказать в декретных выплатах, если больничный по беременности открыт в отпуске за свой счёт, и как получить пособие

Краткий ответ

Ваша ситуация отличается?Опишите её своими словами — Нейроадвокат ответит за 5 минут
Опишите ситуацию своими словами — ответ за 5 минут

Рекомендуемые действия

  1. 1
    Подайте письменное заявление о прекращении отпуска без сохранения заработной платы и о предоставлении отпуска по БиР с даты, согласованной с работодателем (учитывая, что больничный открыт с 14 августа, а заявление об отмене отпуска подано 16-го).descriptionЗаявление работника работодателю
  2. 2
    Зафиксируйте дату вручения заявления: отметка на копии, секретариат, почта с описью.
  3. 3
    Потребуйте от работодателя передачи сведений и документов в СФР для назначения пособия.descriptionТребование
  4. 4
    При отказе СФР — обжалуйте мотивированное решение в вышестоящий орган страховщика или суд.
  5. 5
    Не увольняйтесь: пособие безработным по БиР при увольнении по собственному желанию не положено.
  6. 6
    Обратитесь за пособием не позднее шести месяцев со дня окончания отпуска по БиР.

Документы и доказательства

  • Заявление о предоставлении отпуска по БиР с приложением листка нетрудоспособности — вручите под подпись или направьте почтой с описью.
  • Заявление о досрочном прекращении отпуска без сохранения зарплаты с 16 августа — с отметкой о вручении работодателю.
  • Копия листка нетрудоспособности по беременности и родам с датой открытия 14 августа.
  • Трудовой договор и справки о доходах за два календарных года, предшествующих году отпуска по БиР.
  • Документы о страховом стаже (трудовая книжка, сведения о стаже) — для проверки правила о шести месяцах.
  • Если работодатель откажет в письменной форме: Письменный отказ работодателя (кадров) в подписании заявления и передаче сведений в СФР — запросите в письменной форме.
  • Срочно: первые шаги

    • Подайте письменное заявление о предоставлении отпуска по БиР с 16 августа и о досрочном выходе из отпуска за свой счёт.
    • Вручите заявление под подпись с датой на вашем экземпляре или направьте заказным письмом с описью вложения.
    • Передайте работодателю листок нетрудоспособности по БиР для направления сведений в СФР.
    • Зафиксируйте отказ в приёме заявления: акт, свидетели, аудиозапись — на случай спора.
  • Денежные требования

    • Требуйте пособие по БиР в размере 100 % среднего заработка за весь период отпуска.
    • Расчёт — средний заработок за два календарных года, предшествующих году отпуска по БиР; заявите о замене лет, если это увеличит пособие.
    • При страховом стаже менее шести месяцев требуйте пособие не ниже МРОТ за полный месяц с районным коэффициентом.
    • Требуйте проценты (денежную компенсацию) за каждый день задержки выплаты пособия.
    • Требуйте компенсацию морального вреда за нарушение права на пособие.
  • Сроки и риски

    • Заявление о предоставлении отпуска по БиР вручите работодателю под подпись с датой — отказ подписать не блокирует право.
    • Спор о невыплате пособия — обратиться в суд в течение 1 года со дня установленного срока выплаты.
    • Риск: дни с 14 по 15 августа останутся отпуском без сохранения зарплаты и не оплачиваются.
  • Чего не делать

    • Не соглашайтесь с отказом кадров — ст. 9 ФЗ № 255-ФЗ касается только пособия по временной нетрудоспособности, а не БиР.
    • Не увольняйтесь по собственному желанию ради выплат «как безработной» — права на пособие по БиР это не даёт.
    • Не отзывайте и не переписывайте заявление о прекращении отпуска за свой счёт — фиксируйте дату его вручения работодателю.
    • Не пропускайте 6-месячный срок обращения за пособием по БиР со дня окончания отпуска по БиР.
    • Не соглашайтесь на устные объяснения кадров — требуйте письменный мотивированный отказ в назначении пособия.
    • Не затягивайте с обжалованием отказа СФР — в вышестоящий орган страховщика или в суд.
  • Когда нужен адвокат

    • Если работодатель письменно откажет в прекращении отпуска и оформлении отпуска по БиР: Работодатель письменно отказал в прекращении отпуска за свой счёт и в оформлении отпуска по БиР.
    • Кадры или СФР ссылаются на ст. 9 ФЗ № 255-ФЗ, ошибочно распространяя её на декретные выплаты.
    • Если сФР вынесет мотивированное решение об отказе: СФР вынес мотивированное решение об отказе в назначении пособия по БиР.
    • Если замена лет увеличит пособие и потребуется расчёт: Требуется замена расчётных лет для увеличения пособия — расчёт среднего заработка сложен.
    • Если спор о дате начала отпуска по БиР перейдёт в КТС или суд: Спор о дате начала отпуска по БиР и оплате дней переходит в КТС или суд.
  • Альтернативные пути

    • Обратитесь напрямую в СФР с заявлением о назначении пособия по БиР.
    • Обжалуйте отказ СФР в вышестоящий орган страховщика или в суд.
    • Не увольняйтесь: пособие безработным по БиР не положено, кроме ликвидации организации.

Столкнулись с похожей ситуацией?

Подробно опишите детали, и Нейроадвокат подберёт решение

Развёрнутый ответ Нейроадвоката

Клиентка состоит в трудовых отношениях по трудовому договору с «белой» заработной платой. С февраля она находится в отпуске без сохранения заработной платы по уходу за ребёнком до 14 лет. 14 августа ей открыт листок нетрудоспособности по беременности и родам. Заявление о прекращении отпуска за свой счёт подано только 16 августа, и работодатель отказался его удовлетворить, сославшись на оформление «задним числом». Кадровая служба заявила, что пособие по беременности и родам не положено, поскольку на дату открытия больничного работница числилась в отпуске без сохранения заработной платы.

Юридически значимым является то, что на 14 августа трудовой договор действовал, работница оставалась застрахованным лицом, а листок нетрудоспособности по беременности и родам был открыт. Отпуск без сохранения заработной платы сам по себе не прекращает трудовые отношения и не исключает права на отпуск по беременности и родам. Отказ работодателя оформить прекращение отпуска за свой счёт с 16 августа не отменяет обязанности предоставить отпуск по беременности и родам по заявлению работницы и не лишает её права на пособие за период такого отпуска.

Затронутые правоотношения:

  • Трудовые — между работницей и работодателем по поводу отпуска без сохранения заработной платы и отпуска по беременности и родам. Затронуты потому, что работодатель связывает отказ в пособии с нахождением в отпуске за свой счёт и отказывается оформить его прекращение, тогда как предоставление отпуска по беременности и родам является обязанностью работодателя при наличии заявления и листка нетрудоспособности.
  • Социально-страховые — между застрахованной работницей и страховщиком по поводу назначения и выплаты пособия по беременности и родам. Затронуты потому, что именно страховщик, а не работодатель, назначает и выплачивает пособие, и отказ кадровой службы не является решением о назначении пособия.
  • Защитно-процессуальные — связаны с фиксацией даты подачи заявления, обжалованием отказа работодателя и обеспечением передачи сведений страховщику. Затронуты потому, что юридическое значение имеет дата вручения заявления работодателю, а не факт его подписания руководителем.

Юридически значимые обстоятельства, которые решают дело:

  1. Наличие действующего трудового договора на дату открытия листка нетрудоспособности — работница является застрахованным лицом, поэтому право на пособие по беременности и родам сохраняется.
  2. Дата открытия листка нетрудоспособности — 14 августа — с этой даты возникает право на отпуск по беременности и родам, если подано соответствующее заявление.
  3. Дата подачи заявления о прекращении отпуска за свой счёт — 16 августа — определяет, что дни с 14 по 15 августа остаются днями отпуска без сохранения заработной платы, а отпуск по беременности и родам может быть оформлен с 16 августа.
  4. Наличие письменного заявления о предоставлении отпуска по беременности и родам — без него отпуск не оформляется, но работодатель не вправе отказать в его предоставлении при наличии листка нетрудоспособности.
  5. Отказ работодателя подписать заявление — не имеет правоустанавливающего значения, поскольку предоставление отпуска по беременности и родам не зависит от усмотрения руководителя, а решение о выплате пособия принимает страховщик.
  6. Нахождение в отпуске без сохранения заработной платы на дату открытия больничного — не является основанием для отказа в пособии по беременности и родам, так как соответствующее ограничение установлено только для пособия по временной нетрудоспособности.

Сохраняется ли право на пособие по БиР, если на дату открытия больничного женщина числилась в отпуске за свой счёт

Позиция кадров («раз вы были в отпуске без сохранения зарплаты, пособие по БиР не положено») основана на норме, которая к пособию по беременности и родам не относится. Статья 9 ФЗ № 255-ФЗ — о пособии по временной нетрудоспособности (болезни, травме), а не о пособии по БиР:

Статья 9. Периоды, за которые пособие по временной нетрудоспособности не назначается. Основания для отказа в назначении пособия по временной нетрудоспособности 1. Пособие по временной нетрудоспособности не назначается застрахованному лицу за следующие периоды: 1) за период освобождения работника от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты в соответствии с законодательством Российской Федерации, за исключением случаев утраты трудоспособности работником вследствие заболевания или травмы в период ежегодного оплачиваемого отпуска;
— ч. 1 ст. 9 ФЗ № 255-ФЗ

Пособие по БиР урегулировано отдельной главой 3 того же закона, и правило ст. 9 на него не распространяется. Более того, п. 17 Положения № 1540 прямо повторяет это исключение только для пособия по временной нетрудоспособности:

При исчислении пособия по временной нетрудоспособности из числа календарных дней, за которые оно выплачивается, исключаются календарные дни, приходящиеся на следующие периоды: а) период освобождения работника от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты труда в соответствии с законодательством Российской Федерации, за исключением случаев утраты трудоспособности работником вследствие заболевания или травмы в период ежегодного оплачиваемого отпуска;
— п. 17 Положения, утв. Постановлением Правительства РФ № 1540

Значит, отпуск без сохранения заработной платы (ст. 128 ТК РФ предоставляется по соглашению сторон, продолжительность определяется соглашением):

По семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам работнику по его письменному заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы, продолжительность которого определяется по соглашению между работником и работодателем.
— абз. 1 ст. 128 ТК РФ

— сам по себе не является основанием для отказа в пособии по БиР. Право на отпуск по БиР и на выплату за него ТК РФ связывает только с двумя факторами: заявлением женщины и листком нетрудоспособности:

Женщинам по их заявлению и на основании выданного в установленном порядке листка нетрудоспособности предоставляются отпуска по беременности и родам продолжительностью 70 (в случае многоплодной беременности - 84) календарных дней до родов и 70 (в случае осложненных родов - 86, при рождении двух или более детей - 110) календарных дней после родов с выплатой пособия по государственному социальному страхованию в установленном федеральными законами размере. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Отпуск по беременности и родам исчисляется суммарно и предоставляется женщине полностью независимо от числа дней, фактически использованных ею до родов.
— ст. 255 ТК РФ

Обратите внимание: отпуск по БиР предоставляется по заявлению и исчисляется суммарно, предоставляется полностью. То есть Вы вправе просить отпуск по БиР с 14 августа (даты открытия больничного) либо с более поздней даты, и пособие выплачивается за весь период отпуска:

Пособие по беременности и родам выплачивается застрахованной женщине суммарно за весь период отпуска по беременности и родам продолжительностью 70 (в случае многоплодной беременности - 84) календарных дней до родов и 70 (в случае осложненных родов - 86, при рождении двух или более детей - 110) календарных дней после родов.
— ч. 1 ст. 10 ФЗ № 255-ФЗ

Вывод: утверждение кадров о том, что пособие по БиР «не положено» из-за отпуска за свой счёт, нормативно не обосновано — ст. 9 и п. 17 касаются только пособия по временной нетрудоспособности. Право на пособие по БиР сохраняется в полном объёме, если Вы работник по трудовому договору и есть листок нетрудоспособности; для его реализации нужно письменное заявление о предоставлении отпуска по БиР с приложением (номером) электронного листка нетрудоспособности.

Правомерен ли отказ работодателя «отменить» отпуск за свой счёт и что делать с датой 16 августа

Отпуск без сохранения заработной платы по ст. 128 ТК РФ — это отпуск, предоставленный по заявлению самого работника:

По семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам работнику по его письменному заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы, продолжительность которого определяется по соглашению между работником и работодателем.
— абз. 1 ст. 128 ТК РФ

Пока отпуск не окончен, работник вправе подать новое заявление — об отказе от использования отпуска (досрочном выходе) и одновременно о предоставлении отпуска по БиР. Право на отпуск по БиР возникает по заявлению и листку нетрудоспособности:

Женщинам по их заявлению и на основании выданного в установленном порядке листка нетрудоспособности предоставляются отпуска по беременности и родам продолжительностью 70 (в случае многоплодной беременности - 84) календарных дней до родов и 70 (в случае осложненных родов - 86, при рождении двух или более детей - 110) календарных дней после родов с выплатой пособия по государственному социальному страхованию в установленном федеральными законами размере. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Отпуск по беременности и родам исчисляется суммарно и предоставляется женщине полностью независимо от числа дней, фактически использованных ею до родов.
— ст. 255 ТК РФ

Из этих норм следует: работодатель не вправе в одностороннем порядке «не подписывать» заявление работника о предоставлении отпуска по БиР; предоставление отпуска по БиР — обязанность, а не любезность, и она не обусловлена «согласованием задним числом». Юридически значим не факт подписи руководителя, а факт вручения (направления) заявления работодателю 14 или 16 августа. Поэтому:

  • если Ваше заявление на отмену отпуска и предоставление отпуска по БиР датировано 16 августа, отпуск по БиР считается предоставленным с 16 августа, а дни с 14 по 15 августа остаются днями отпуска за свой счёт (без оплаты) — это не лишает права на пособие за остальную часть отпуска по БиР;
  • если заявление об отказе от отпуска за свой счёт было подано 14 августа, но работодатель его не оформил, есть смысл подтвердить дату подачи (отметка о принятии, журнал входящих, электронная система, свидетель) — но и при отсутствии подтверждения право на пособие за период с 16 августа не утрачивается.

Важно: работодатель не является органом, решающим вопрос о назначении пособия по БиР. Назначение и выплата производится страховщиком (СФР):

Назначение и выплата страхового обеспечения (за исключением пособия по временной нетрудоспособности, выплачиваемого за счет средств страхователя в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 3 настоящего Федерального закона) осуществляются страховщиком.
— ч. 1 ст. 13 ФЗ № 255-ФЗ

Срок назначения и выплаты — 10 рабочих дней со дня представления сведений и документов:

Страховщик назначает и выплачивает пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, ежемесячное пособие по уходу за ребенком в срок, не превышающий 10 рабочих дней со дня представления страхователем или застрахованным лицом сведений и документов, необходимых для назначения и выплаты страхового обеспечения
— ч. 1 ст. 15 ФЗ № 255-ФЗ

Вывод: отказ руководства подписать заявление — не препятствие. Подайте заявление в письменном виде в двух экземплярах (один — с отметкой о приёме) либо направьте заказным письмом с описью вложения: заявление об отказе от отпуска без сохранения заработной платы и заявление о предоставлении отпуска по беременности и родам с 16 августа (или с даты вручения заявления) с указанием номера электронного листка нетрудоспособности. Отсутствие подписи руководителя не отменяет обязанности работодателя передать сведения в СФР, а решение о выплате принимает СФР.

Размер декретных: сколько Вы получите и как его увеличить

Пособие по БиР — 100 % среднего заработка, а при страховом стаже менее шести месяцев — не выше МРОТ за полный месяц:

Пособие по беременности и родам выплачивается застрахованной женщине в размере 100 процентов среднего заработка. 2. (Часть утратила силу - Федеральный закон от 24.07.2009 № 213-ФЗ) 3. Застрахованной женщине, имеющей страховой стаж менее шести месяцев, пособие по беременности и родам выплачивается в размере, не превышающем за полный календарный месяц минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом, а в районах и местностях, в которых в установленном порядке применяются районные коэффициенты к заработной плате, в размере, не превышающем минимального размера оплаты труда с учетом этих коэффициентов. Глава 3 1 . Обеспечение ежемесячным пособием по уходу за ребенком (Дополнение главой - Федеральный закон от 24.07.2009 № 213-ФЗ)
— ч. 1 ст. 11 ФЗ № 255-ФЗ

Застрахованной женщине, имеющей страховой стаж менее шести месяцев, пособие по беременности и родам выплачивается в размере, не превышающем за полный календарный месяц минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом, а в районах и местностях, в которых в установленном порядке применяются районные коэффициенты к заработной плате, в размере, не превышающем минимального размера оплаты труда с учетом этих коэффициентов. Глава 3 1 . Обеспечение ежемесячным пособием по уходу за ребенком (Дополнение главой - Федеральный закон от 24.07.2009 № 213-ФЗ)
— ч. 3 ст. 11 ФЗ № 255-ФЗ

Средний заработок считается за два календарных года, предшествующих году наступления отпуска по БиР; если в этих годах были отпуск по БиР или отпуск по уходу за ребёнком, годы можно заменить по заявлению при условии, что это увеличит пособие:

Пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, ежемесячное пособие по уходу за ребенком исчисляются исходя из среднего заработка застрахованного лица, рассчитанного за два календарных года, предшествующих году наступления временной нетрудоспособности, отпуска по беременности и родам, отпуска по уходу за ребенком, в том числе за время работы (службы, иной деятельности) у другого страхователя (других страхователей). Средний заработок за время работы (службы, иной деятельности) у другого страхователя (других страхователей) не учитывается в случаях, если в соответствии с частями 2, 4 и 4 2 статьи 13 настоящего Федерального закона пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам назначаются и выплачиваются застрахованному лицу страховщиком также по этому другому страхователю (этим другим страхователям), а также в случае назначения и выплаты ежемесячного пособия по уходу за ребенком застрахованному лицу, занятому у нескольких страхователей, за исключением периода, предшествующего периоду работы (службы, иной деятельности) у страхователя, по которому назначается и выплачивается ежемесячное пособие по уходу за ребенком. В случае, если в двух календарных годах, непосредственно предшествующих году наступления указанных страховых случаев, либо в одном из указанных годов застрахованное лицо находилось в отпуске по беременности и родам и (или) в отпуске по уходу за ребенком либо если указанные календарные годы (календарный год) приходятся на период приостановления действия трудового договора в соответствии со статьей 351 7 Трудового кодекса Российской Федерации или приостановления государственной гражданской службы в соответствии со статьей 53 1 Федерального закона от 27 июля 2004 года № 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" , соответствующие календарные годы (календарный год) по заявлению застрахованного лица могут быть заменены в целях расчета среднего заработка предшествующими календарными годами (календарным годом) при условии, что это приведет к увеличению размера пособия.
— ч. 1 ст. 14 ФЗ № 255-ФЗ

Из расчётного периода для пособия по БиР исключаются только периоды временной нетрудоспособности, отпуска по БиР и по уходу за ребёнком, а также периоды освобождения от работы с сохранением зарплаты (без взносов) — отпуск без сохранения заработной платы в этот перечень не входит:

Средний дневной заработок для исчисления пособия по беременности и родам, ежемесячного пособия по уходу за ребенком определяется путем деления суммы заработка, начисленного за расчетный период, на число календарных дней в этом периоде, за исключением календарных дней, приходящихся на следующие периоды:
— п. 13 Положения, утв. Постановлением Правительства РФ № 1540

Практический смысл для Вас: дни отпуска за свой счёт (с февраля по август) вычитаются из заработка, но не из числа календарных дней расчётного периода, поэтому зарплата за эти месяцы в расчёт не попадёт, а сами дни знаменатель не уменьшат. Пособие всё равно будет рассчитано исходя из «белого» заработка за два предшествующих календарных года (или иных двух лет при замене по ч. 1 ст. 14 ФЗ № 255-ФЗ), но чем позже дата начала отпуска по БиР, тем меньше календарных дней отпуска оплачивается. Верхний предел среднего дневного заработка ограничен предельными величинами базы взносов.

Вывод: размер декретных — 100 % среднего заработка (ч. 1 ст. 11 ФЗ № 255-ФЗ), исчисленного из заработка за два предшествующих календарных года с правом замены лет по заявлению (ч. 1 ст. 14 ФЗ № 255-ФЗ), поэтому «белая» зарплата учитывается полностью; отпуск за свой счёт расчётный период не «обнуляет». Экономически выгоднее оформить отпуск по БиР с 14 или 16 августа, а не позже: каждый день промедления — это неоплаченный день отпуска по БиР.

Сроки: обращения за пособием, обжалования и взыскания

За пособием по БиР можно обратиться не позднее шести месяцев со дня окончания отпуска по БиР; при пропуске по уважительной причине решение принимает территориальный орган страховщика:

Пособие по беременности и родам назначается, если обращение за ним последовало не позднее шести месяцев со дня окончания отпуска по беременности и родам. 2 1 . Ежемесячное пособие по уходу за ребенком назначается, если обращение за ним последовало не позднее шести месяцев со дня достижения ребенком возраста полутора лет. (Дополнение частью - Федеральный закон от 24.07.2009 № 213-ФЗ) 3. При обращении за пособием по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, ежемесячным пособием по уходу за ребенком по истечении шестимесячного срока решение о назначении пособия принимается территориальным органом страховщика при наличии уважительных причин пропуска срока обращения за пособием. Перечень уважительных причин пропуска срока обращения за пособием определяется федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере социального страхования. (В редакции Федерального закона от 24.07.2009 № 213-ФЗ)
— ч. 2 ст. 12 ФЗ № 255-ФЗ

Это значит, что шестимесячный срок у Вас не «горит» сейчас — он течёт с даты окончания отпуска по БиР (декрета), то есть запас времени большой, и обращаться надо не «срочно любой ценой», а правильно оформленными документами.

Если последуют отказы, обжаловать решение об отказе в назначении и выплате можно в вышестоящий орган страховщика или в суд:

В случае отказа в назначении и выплате пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, ежемесячного пособия по уходу за ребенком страховщик выносит мотивированное решение об отказе в назначении и выплате страхового обеспечения, которое направляется страхователю и застрахованному лицу в срок, не превышающий одного рабочего дня со дня вынесения указанного решения. Решение об отказе в назначении и выплате страхового обеспечения может быть обжаловано страхователем или застрахованным лицом в вышестоящий орган страховщика или в суд.
— ч. 2 ст. 15 ФЗ № 255-ФЗ

Для денежных требований работника к работодателю (взыскание невыплаченных сумм) действует годичный срок:

За разрешением индивидуального трудового спора о невыплате или неполной выплате заработной платы и других выплат, причитающихся работнику, он имеет право обратиться в суд в течение одного года со дня установленного срока выплаты указанных сумм, в том числе в случае невыплаты или неполной выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику при увольнении.
— ч. 2 ст. 392 ТК РФ

Споры рассматриваются комиссией по трудовым спорам и судом:

Индивидуальные трудовые споры рассматриваются комиссиями по трудовым спорам и судами , если иное не установлено настоящим Кодексом .
— ст. 382 ТК РФ

Вывод: срок обращения за пособием по БиР — 6 месяцев со дня окончания отпуска по БиР; отказ страховщика обжалуется в вышестоящий орган СФР или в суд; при споре с работодателем о невыплаченных суммах — 1 год со дня установленного срока выплаты (ст. 392 ТК РФ). Обращение в ГИТ и прокуратуру — это надзорные, а не юрисдикционные органы: они не разрешают трудовой спор по существу, поэтому параллельно нужен путь «КТС/суд» и «СФР/суд».

Что делать, если работодатель и СФР всё же откажут: обжалование, заявление об отмене отпуска и ответственность

Прежде всего — фиксируйте волеизъявление письменно: заявление об отказе от отпуска без сохранения заработной платы и заявление о предоставлении отпуска по БиР подайте в двух экземплярах (отметка о приёме) или заказным письмом с описью. Работодатель не вправе молча «не подписать» заявление о предоставлении отпуска по БиР: предоставление такого отпуска — безусловная обязанность по заявлению с листком нетрудоспособности (ст. 255 ТК РФ, цит. выше).

Если работодатель откажется передавать сведения/заявление в СФР или не выплатит причитающееся — это нарушение трудового законодательства, влекущее административную ответственность:

Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, если иное не предусмотрено частями 3, 4 и 6 настоящей статьи и статьей 5.27 1 настоящего Кодекса, - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей.
— ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ

Невыплата или неполная выплата в установленный срок заработной платы, других выплат, осуществляемых в рамках трудовых отношений, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, либо воспрепятствование работодателем осуществлению работником права на замену кредитной организации, в которую должна быть переведена заработная плата, либо установление заработной платы в размере менее размера, предусмотренного трудовым законодательством, - (В редакции Федерального закона от 26.07.2019 № 221-ФЗ ) влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей.
— ч. 6 ст. 5.27 КоАП РФ

Невыплата причитающихся работнику сумм также влечёт денежную компенсацию с уплатой процентов за каждый день задержки независимо от вины работодателя:

При нарушении работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной сто пятидесятой действующей в это время ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от начисленных, но не выплаченных в срок сумм и (или) не начисленных своевременно сумм в случае, если вступившим в законную силу решением суда было признано право работника на получение неначисленных сумм, за каждый день задержки начиная со дня, следующего за днем, в который эти суммы должны были быть выплачены при своевременном их начислении в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашением, локальным нормативным актом, трудовым договором, по день фактического расчета включительно. При неполной выплате в установленный срок заработной платы и (или) других выплат, причитающихся работнику, размер процентов (денежной компенсации) исчисляется из фактически не выплаченных в срок сумм. (В редакции Федерального закона от 30.01.2024 № 3-ФЗ) Размер выплачиваемой работнику денежной компенсации может быть повышен коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором. Обязанность по выплате указанной денежной компенсации возникает независимо от наличия вины работодателя.
— ч. 1 ст. 236 ТК РФ

Моральный вред, причинённый неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме:

Моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора. В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба.
— ч. 1–2 ст. 237 ТК РФ

При признании денежных требований обоснованными они удовлетворяются в полном размере:

При признании органом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор, денежных требований работника обоснованными они удовлетворяются в полном размере.
— ст. 395 ТК РФ

Практическая последовательность:

  1. письменно (с отметкой о приёме) подать оба заявления — об отказе от отпуска за свой счёт с 16.08 и о предоставлении отпуска по БиР с приложением номера ЭЛН;
  2. если работодатель не передаёт сведения в СФР — обратиться с заявлением в территориальный орган СФР самостоятельно (назначение производит страховщик), приложив ЭЛН и копии заявлений;
  3. параллельно или после — жалоба в ГИТ и прокуратуру (надзорные меры) и обращение в суд за взысканием невыплаченного пособия с процентами по ст. 236 ТК РФ и компенсацией морального вреда по ст. 237 ТК РФ.

Вывод: отказ работодателя подписать заявление не лишает права на пособие; назначение производит СФР, а при отказе — действует цепочка «вышестоящий орган СФР / суд» (по пособию) и «ГИТ, прокуратура, суд» (по нарушению работодателем трудовых обязанностей, с процентами по ст. 236 ТК РФ, моральным вредом по ст. 237 ТК РФ и штрафом по ст. 5.27 КоАП РФ).

Вариант «уволиться и получать как безработная» — почему это невыгодно и рискованно

Право на пособие по БиР имеют женщины, подлежащие обязательному социальному страхованию (то есть работающие по трудовому договору), а также отдельная узкая категория — женщины, уволенные в связи с ликвидацией организации / прекращением деятельности ИП в течение 12 месяцев до признания их безработными:

женщины, подлежащие обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, в том числе женщины из числа гражданского персонала воинских формирований Российской Федерации, находящихся на территориях иностранных государств в случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации, а также женщины, уволенные в связи с ликвидацией организаций, прекращением физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, прекращением полномочий нотариусами, занимающимися частной практикой, и прекращением статуса адвоката, а также в связи с прекращением деятельности иными физическими лицами, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию, в течение двенадцати месяцев, предшествовавших дню признания их в установленном порядке безработными;
— абз. 2 ст. 6 ФЗ № 81-ФЗ

Размер пособия для продолжающей работать женщины — 100 % среднего заработка (см. блок «размер декретных»). Для женщины, уволенной по указанным особым основаниям, размер другой и гораздо меньше — 100 % величины прожиточного минимума:

100 процентов величины прожиточного минимума трудоспособного населения, установленной в субъекте Российской Федерации по месту жительства (пребывания) или фактического проживания в соответствии с Федеральным законом от 24 октября 1997 года № 134-ФЗ "О прожиточном минимуме в Российской Федерации" - женщинам, уволенным в связи с ликвидацией организаций, прекращением физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, прекращением полномочий нотариусами, занимающимися частной практикой, и прекращением статуса адвоката, а также в связи с прекращением деятельности иными физическими лицами, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию, в течение двенадцати месяцев, предшествовавших дню признания их в установленном порядке безработными;
— абз. 3 ст. 8 ФЗ № 81-ФЗ

Увольнение по собственному желанию в эту категорию не входит: закон называет только «уволенные в связи с ликвидацией…/прекращением деятельности…», а не уволившиеся сами. Поэтому при увольнении по собственному желанию Вы утратите и статус застрахованного лица, и право на пособие по БиР в размере среднего заработка, а «безработной» в смысле абз. 2 ст. 6 ФЗ № 81-ФЗ не станете.

Кроме того, увольнение лишает Вас важнейшей гарантии — запрета увольнения беременной по инициативе работодателя:

Расторжение трудового договора по инициативе работодателя с беременной женщиной не допускается, за исключением случаев ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем.
— ч. 1 ст. 261 ТК РФ

То есть, оставаясь работником, Вы защищены от увольнения и сохраняете право на полную сумму декретных; уволившись по собственному желанию, Вы добровольно отказываетесь от самой ценной части своих прав.

Вывод: увольнение по собственному желанию — юридически ошибочный и финансово убыточный шаг: оно не даёт права на пособие по БиР как безработной (абз. 2 ст. 6 ФЗ № 81-ФЗ распространяется только на уволенных в связи с ликвидацией/прекращением деятельности ИП), лишает 100 % среднего заработка и защиты от увольнения по ст. 261 ТК РФ. Оставайтесь в трудовых отношениях и требуйте пособие через работодателя и СФР.

Пособие по беременности и родам вам положено, несмотря на нахождение в отпуске за свой счёт на дату открытия больничного — отказ кадров основан на ошибочном применении нормы, которая регулирует только пособие по временной нетрудоспособности, а не декретные выплаты.

Позиция работодателя («раз вы были в отпуске без сохранения зарплаты, пособие по БиР не положено») не соответствует закону. Статья 9 ФЗ № 255-ФЗ и п. 17 Положения № 1540, на которые, по-видимому, опираются кадры, касаются исключительно пособия по временной нетрудоспособности (болезни, травме), а не пособия по беременности и родам. Пособие по БиР урегулировано отдельной главой 3 ФЗ № 255-ФЗ, и правило о невыплате за период освобождения от работы на него не распространяется.

Право на отпуск по беременности и родам и соответствующее пособие возникает у вас на основании двух фактов: письменного заявления и листка нетрудоспособности (ст. 255 ТК РФ). Отпуск по БиР предоставляется суммарно и полностью, независимо от числа дней, фактически использованных до родов. То, что на 14 августа вы формально числились в отпуске за свой счёт, не лишает вас права на декретные. При этом вопрос о конкретной дате начала отпуска по БиР и о досрочном прекращении отпуска без сохранения заработной платы (который по ст. 128 ТК РФ предоставляется по соглашению сторон) решается по соглашению с работодателем; при отказе работодателя вы вправе обжаловать его действия в установленном порядке. Дни, остающиеся до начала отпуска по БиР, сохраняются как дни отпуска без сохранения зарплаты и не оплачиваются, но весь период отпуска по БиР подлежит оплате.

Отказ руководства «подписать» заявление не блокирует ваше право на выплату. Предоставление отпуска по БиР — обязанность работодателя, а не его усмотрение (ст. 255 ТК РФ). Назначение и выплату пособия осуществляет не работодатель, а страховщик — СФР (ч. 1 ст. 13 ФЗ № 255-ФЗ). Работодатель лишь передаёт сведения. Поэтому отсутствие подписи руководителя само по себе не лишает вас права на выплату — важно зафиксировать вручение заявления работодателю.

Размер пособия по БиР — 100 % среднего заработка (ч. 1 ст. 11 ФЗ № 255-ФЗ), рассчитанного за два календарных года, предшествующих году наступления отпуска по БиР, с правом замены лет по заявлению, если это увеличит пособие (ч. 1 ст. 14 ФЗ № 255-ФЗ). Отпуск без сохранения зарплаты не входит в перечень исключаемых из расчётного периода периодов (п. 13 Положения № 1540), поэтому дни такого отпуска не «обнуляют» расчёт, хотя заработок за эти месяцы в расчёт не попадёт. Если ваш страховой стаж менее шести месяцев, пособие выплачивается в размере, не превышающем МРОТ за полный календарный месяц с учётом районных коэффициентов (ч. 3 ст. 11 ФЗ № 255-ФЗ).

Срок обращения за пособием по БиР — не позднее шести месяцев со дня окончания отпуска по БиР (ч. 2 ст. 12 ФЗ № 255-ФЗ), поэтому срочности в ущерб правильности оформления нет. При пропуске срока по уважительной причине решение о назначении принимает территориальный орган страховщика.

Вариант с увольнением и обращением за выплатами «как безработной» для вас невыгоден и юридически бесперспективен. Пособие по БиР безработным женщинам выплачивается только при увольнении в связи с ликвидацией организации либо прекращением деятельности ИП и при обращении в течение 12 месяцев со дня признания безработной (абз. 2 ст. 6, абз. 3 ст. 8 ФЗ № 81-ФЗ). Увольнение по собственному желанию такого права не даёт. Кроме того, увольнение по инициативе работодателя беременной женщины вообще запрещено, кроме случая ликвидации организации (ч. 1 ст. 261 ТК РФ). Оставаясь в трудовых отношениях, вы сохраняете право на пособие в размере 100 % среднего заработка, что существенно выше выплаты безработным.

Если работодатель откажется передать сведения в СФР или СФР вынесет решение об отказе в назначении пособия, такое решение можно обжаловать в вышестоящий орган страховщика или в суд (ч. 2 ст. 15 ФЗ № 255-ФЗ). Индивидуальные трудовые споры рассматриваются комиссией по трудовым спорам и судом (ст. 382 ТК РФ). Срок обращения в суд по спору о невыплате — один год со дня установленного срока выплаты (ч. 2 ст. 392 ТК РФ). При удовлетворении требований денежные требования удовлетворяются в полном размере (ст. 395 ТК РФ), также можно требовать проценты за задержку выплат (ч. 1 ст. 236 ТК РФ) и компенсацию морального вреда (ч. 1–2 ст. 237 ТК РФ). Нарушение трудового законодательства и невыплата сумм в установленный срок влекут административную ответственность работодателя (ч. 1 и ч. 6 ст. 5.27 КоАП РФ).

Пошаговые действия

  1. Подайте работодателю письменное заявление о предоставлении отпуска по беременности и родам с указанием желаемой даты начала (например, с 16 августа либо с даты вручения заявления) и номера электронного листка нетрудоспособности. Одновременно укажите в заявлении, что вы отказываетесь от дальнейшего использования отпуска без сохранения заработной платы. Заявление подайте в двух экземплярах: один — с отметкой о приёме (входящий номер, дата, подпись принявшего) оставьте себе. Если принимать отказываются — направьте заказным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении по юридическому адресу работодателя.

  2. Потребуйте от работодателя передать сведения в СФР для назначения и выплаты пособия по БиР. Назначение и выплата производятся страховщиком в срок, не превышающий 10 рабочих дней со дня представления сведений и документов (ч. 1 ст. 15 ФЗ № 255-ФЗ).

  3. Если работодатель не передаёт сведения или отказывается оформлять отпуск по БиР — подайте жалобу в государственную инспекцию труда по месту нахождения работодателя и в прокуратуру. Укажите на нарушение ст. 255 ТК РФ (обязанность предоставить отпуск по БиР) и на необоснованный отказ в передаче сведений в СФР.

  4. Если СФР вынесет мотивированное решение об отказе в назначении пособия — обжалуйте его в вышестоящий орган страховщика или в суд (ч. 2 ст. 15 ФЗ № 255-ФЗ). Срок обращения в суд по спору о невыплате — один год со дня установленного срока выплаты (ч. 2 ст. 392 ТК РФ).

  5. Не увольняйтесь. Увольнение по собственному желанию лишит вас права на пособие по БиР как застрахованного лица в размере 100 % среднего заработка, а выплата как безработной возможна только при увольнении в связи с ликвидацией организации и в пределах 12 месяцев после признания безработной (абз. 2 ст. 6, абз. 3 ст. 8 ФЗ № 81-ФЗ). Оставаясь в трудовых отношениях, вы сохраняете максимальный размер выплаты.

  6. При обращении в суд (если дойдёт до спора) заявляйте требования: о признании права на отпуск по БиР, об обязании работодателя передать сведения в СФР, о взыскании невыплаченного пособия (если оно не назначено по вине работодателя), о взыскании процентов за задержку выплат (ч. 1 ст. 236 ТК РФ) и компенсации морального вреда (ч. 1–2 ст. 237 ТК РФ).