Можно ли прервать отпуск по уходу за ребенком до 3 лет, взять оплачиваемый отпуск и снова вернуться в отпуск по уходу, продолжая работать неполный день?

Можно ли прервать отпуск по уходу, уйти в ежегодный отпуск и вернуться

Утверждение кадровой службы о том, что «обратно в отпуск по уходу не пустят», не соответствует Трудовому кодексу. Отпуск по уходу предоставляется по заявлению женщины и не является «одноразовым» — закон прямо допускает использование его по частям.

По заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. Порядок и сроки выплаты пособия по обязательному социальному страхованию в период указанного отпуска определяются федеральными законами. (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ, от 19.12.2023 № 614-ФЗ) Отпуска по уходу за ребенком могут быть использованы полностью или по частям также отцом ребенка, бабушкой, дедом, другим родственником или опекуном, фактически осуществляющим уход за ребенком.
— ч. 1, 2 ст. 256 ТК РФ

Прямого запрета ни на прерывание отпуска по уходу, ни на повторное его оформление до достижения ребёнком трёх лет в ТК РФ нет. Напротив, формулировка «могут быть использованы полностью или по частям» означает, что работница вправе чередовать периоды нахождения в отпуске по уходу с периодами работы или других отпусков, а повторное заявление о предоставлении отпуска по уходу подлежит удовлетворению наравне с первоначальным — вплоть до дня, когда ребёнку исполнится три года.

Право на получение пособия по обязательному социальному страхованию сохраняется в случае, если женщина или лица, указанные в части второй настоящей статьи, выходят на работу (в том числе на условиях неполного рабочего времени, работы на дому или дистанционной работы) из отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет или в период указанного отпуска работают у другого работодателя. (В редакции Федерального закона от 19.12.2023 № 614-ФЗ) На период отпуска по уходу за ребенком за работником сохраняется место работы (должность).
— ч. 3, 4 ст. 256 ТК РФ

Из этой же нормы видно, что на период отпуска по уходу за работницей сохраняется место работы (должность) — следовательно, «невозврат» в отпуск по уходу означал бы попытку лишить её гарантированного законом права, а не какое-либо его «прекращение».

Вывод: прервать отпуск по уходу за ребёнком, взять ежегодный оплачиваемый отпуск, а после него снова оформить отпуск по уходу и продолжить работу на условиях неполного рабочего времени — законно и допустимо. Отказ работодателя в повторном предоставлении отпуска по уходу до достижения ребёнком трёх лет не основан на законе.

Какие заявления и в каком порядке оформлять

Правовым основанием для ежегодного оплачиваемого отпуска является отражение его в графике отпусков либо отдельное соглашение с работодателем.

Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации не позднее чем за две недели до наступления календарного года в порядке, установленном статьей 372 настоящего Кодекса для принятия локальных нормативных актов. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) График отпусков обязателен как для работодателя, так и для работника.
— ч. 1, 2 ст. 123 ТК РФ

Формально с точки зрения процедуры возможны два пути. Первый — оформить «промежуточный» выход из отпуска по уходу (заявлением с указанием даты), затем оформить ежегодный отпуск (через график либо заявление + согласие работодателя), а по его окончании подать заявление о повторном предоставлении отпуска по уходу до трёх лет и о продолжении работы на условиях неполного рабочего времени. Второй — не прерывая отпуск по уходу, непосредственно согласовать с работодателем предоставление ежегодного отпуска: оба периода оформляются приказами, а режим неполного рабочего времени фиксируется дополнительным соглашением к трудовому договору.

Работодатель обязан устанавливать неполное рабочее время по просьбе беременной женщины, одного из родителей (опекуна, попечителя), имеющего ребенка в возрасте до четырнадцати лет (ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати лет), а также лица, осуществляющего уход за больным членом семьи в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. При этом неполное рабочее время устанавливается на удобный для работника срок, но не более чем на период наличия обстоятельств, явившихся основанием для обязательного установления неполного рабочего времени, а режим рабочего времени и времени отдыха, включая продолжительность ежедневной работы (смены), время начала и окончания работы, время перерывов в работе, устанавливается в соответствии с пожеланиями работника с учетом условий производства (работы) у данного работодателя. (Дополнение частью - Федеральный закон от 18.06.2017 № 125-ФЗ) При работе на условиях неполного рабочего времени оплата труда работника производится пропорционально отработанному им времени или в зависимости от выполненного им объема работ. Работа на условиях неполного рабочего времени не влечет для работников каких-либо ограничений продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска, исчисления трудового стажа и других трудовых прав.
— ч. 2, 4 ст. 93 ТК РФ

Из этой нормы следует, что обязанность работодателя устанавливать неполное рабочее время сохраняется у родителя ребёнка до 14 лет в течение всего периода наличия обстоятельств; поэтому после ежегодного отпуска режим неполного рабочего дня должен быть сохранён по заявлению работницы без каких-либо новых условий.

Рекомендуемый комплект документов: (1) заявление о предоставлении ежегодного оплачиваемого отпуска на конкретный период (с указанием дат); (2) заявление о предоставлении отпуска по уходу за ребёнком до достижения им возраста трёх лет (с даты, следующей за окончанием ежегодного отпуска); (3) заявление об установлении неполного рабочего времени на период отпуска по уходу. Кадровая служба оформляет приказы об отпусках, а режим неполного рабочего времени — дополнительным соглашением к трудовому договору и приказом. Для минимизации риска «недопонимания» рекомендуется подавать заявления письменно, с отметкой о принятии (входящий номер/дата на втором экземпляре).

Вывод: достаточно письменных заявлений работницы; ежегодный отпуск оформляется в общем порядке (через график или соглашение сторон), а повторный отпуск по уходу и неполное рабочее время — по её заявлению, обязательному для работодателя.

Сколько ежегодного отпуска доступно (стаж и расчёт дней)

Важное ограничение касается не самого права вернуться в отпуск по уходу, а продолжительности ежегодного отпуска, которая в распоряжении работницы.

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включаются: время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных статьей 76 настоящего Кодекса; время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста;
— ч. 2 ст. 121 ТК РФ

Время отпуска по уходу за ребёнком не включается в стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск. Поэтому за период нахождения в отпуске по уходу «заработанные» дни ежегодного отпуска не накапливаются — доступны только дни, накопленные за фактически отработанное время (до ухода в отпуск по уходу и за период работы на полставки).

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются: время фактической работы; время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха; время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе; период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр не по своей вине; (В редакции Федерального закона от 25.11.2013 № 317-ФЗ) время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года ; (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 22.07.2008 № 157-ФЗ) период приостановления трудового договора в соответствии со статьей 351 7 настоящего Кодекса.
— ч. 1 ст. 121 ТК РФ

Однако работа на условиях неполного рабочего времени не ограничивает право на ежегодный отпуск и стаж.

Работодатель обязан устанавливать неполное рабочее время по просьбе беременной женщины, одного из родителей (опекуна, попечителя), имеющего ребенка в возрасте до четырнадцати лет (ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати лет), а также лица, осуществляющего уход за больным членом семьи в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. При этом неполное рабочее время устанавливается на удобный для работника срок, но не более чем на период наличия обстоятельств, явившихся основанием для обязательного установления неполного рабочего времени, а режим рабочего времени и времени отдыха, включая продолжительность ежедневной работы (смены), время начала и окончания работы, время перерывов в работе, устанавливается в соответствии с пожеланиями работника с учетом условий производства (работы) у данного работодателя. (Дополнение частью - Федеральный закон от 18.06.2017 № 125-ФЗ) При работе на условиях неполного рабочего времени оплата труда работника производится пропорционально отработанному им времени или в зависимости от выполненного им объема работ. Работа на условиях неполного рабочего времени не влечет для работников каких-либо ограничений продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска, исчисления трудового стажа и других трудовых прав.
— ч. 2, 4 ст. 93 ТК РФ

Особое правило для женщин: ежегодный отпуск перед отпуском по беременности и родам, сразу после него или по окончании отпуска по уходу предоставляется по желанию женщины независимо от стажа.

Перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него либо по окончании отпуска по уходу за ребенком женщине по ее желанию предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск независимо от стажа работы у данного работодателя. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ)
— ст. 260 ТК РФ

Применительно к вашей ситуации (ребёнку 2 года 6 месяцев, до трёх лет остаётся около 6 месяцев): если вы намерены взять ежегодный отпуск «внутри» периода отпуска по уходу (а не «по окончании» его), норма ст. 260 применяется при выходе из отпуска по уходу после достижения ребёнком трёх лет; если же ежегодный отпуск берётся до этого, он предоставляется по графику отпусков или по соглашению сторон, а его продолжительность лимитирована фактически накопленными днями.

Вывод: право вернуться в отпуск по уходу не зависит от стажа, но продолжительность ежегодного отпуска ограничена днями, накопленными за фактически отработанное время (отпуск по уходу в «отпускной» стаж не засчитывается). Количество доступных дней следует уточнить в кадровой службе/у работодателя исходя из вашего фактического отработанного времени.

Выплаты: пособие, неполный рабочий день и ежегодный отпуск

Поскольку ребёнку уже 2 года 6 месяцев (более полутора лет), ежемесячное пособие по уходу за ребёнком за счёт средств обязательного социального страхования вы на момент рассматриваемого периода уже не получаете — оно выплачивается только до достижения ребёнком возраста полутора лет, а далее сохраняется лишь при выходе на работу ранее этого возраста или работе у другого работодателя на указанных условиях.

Право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком сохраняется в случае, если лицо, находящееся в отпуске по уходу за ребенком, выходит на работу (службу) (в том числе на условиях неполного рабочего времени, работы на дому или дистанционной работы в соответствии с законодательством Российской Федерации) из отпуска по уходу за ребенком ранее достижения ребенком возраста полутора лет или в период этого отпуска работает у другого работодателя (в том числе на указанных условиях), а также в случае продолжения обучения. (В редакции Федерального закона от 19.12.2023 № 620-ФЗ) Лицам, имеющим право как на ежемесячное пособие по уходу за ребенком, так и на пособие по безработице, предоставляется право выбора получения пособия по одному из оснований. В случае наступления отпуска по беременности и родам в период нахождения матери в отпуске по уходу за ребенком ей предоставляется право выбора одного из двух видов выплачиваемых в периоды соответствующих отпусков пособий. Матери, имеющие право на пособие по беременности и родам, в период после родов вправе со дня рождения ребенка получать либо пособие по беременности и родам, либо ежемесячное пособие по уходу за ребенком с зачетом ранее выплаченного пособия по беременности и родам в случае, если размер пособия по уходу за ребенком выше, чем размер пособия по беременности и родам.
— ч. 2 ст. 13 ФЗ № 81-ФЗ «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей»

Тем не менее норма о сохранении права на пособие при работе на неполном рабочем времени прямо подтверждает общий принцип: работа на полставки в период отпуска по уходу не «обрывает» сам отпуск по уходу и связанные с ним права.

Право на получение пособия по обязательному социальному страхованию сохраняется в случае, если женщина или лица, указанные в части второй настоящей статьи, выходят на работу (в том числе на условиях неполного рабочего времени, работы на дому или дистанционной работы) из отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет или в период указанного отпуска работают у другого работодателя. (В редакции Федерального закона от 19.12.2023 № 614-ФЗ) На период отпуска по уходу за ребенком за работником сохраняется место работы (должность).
— ч. 3, 4 ст. 256 ТК РФ

Что касается оплаты ежегодного отпуска: он оплачивается по общим правилам (оплата отпуска по среднему заработку), и его предоставление не лишает права затем снова оформить отпуск по уходу. Ежегодный отпуск предоставляется работнице, продолжающей состоять в трудовых отношениях, независимо от того, находится ли она параллельно в отпуске по уходу.

Вывод: на текущем этапе (ребёнок старше 1,5 лет) пособие уже не выплачивается, поэтому «выход» в ежегодный отпуск и обратно в отпуск по уходу на денежные выплаты (пособие) не влияет; при этом работа на неполном рабочем дне в отпуске по уходу сохраняет право на сам отпуск и на место работы. Компенсация в размере 50 руб. (Указ Президента РФ от 30.05.1994 № 1110) утратила силу с 01.01.2020, поэтому отдельно не начисляется.

Разница по форме собственности и роду деятельности

Никаких различий в зависимости от того, частная организация, государственная или иная, в данном вопросе нет — гарантии по отпуску по уходу за ребёнком установлены для всех работодателей.

Все работодатели (физические лица и юридические лица независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности) в трудовых отношениях и иных непосредственно связанных с ними отношениях с работниками обязаны руководствоваться положениями трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права. Если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном настоящим Кодексом, другими федеральными законами, были признаны трудовыми отношениями, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права. (В редакции Федерального закона от 28.12.2013 № 421-ФЗ) На территории Российской Федерации правила, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан, лиц без гражданства, организаций, созданных или учрежденных иностранными гражданами, лицами без гражданства либо с их участием, международных организаций и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими федеральными законами или международным договором Российской Федерации. (В редакции федеральных законов от 23.07.2013 № 204-ФЗ;
— ч. 3 ст. 11 ТК РФ

Закон прямо охватывает юридические лица независимо от организационно-правовых форм и форм собственности; работодателем в равной мере признаётся и частная организация (компания), и учреждение.

Работодатель - физическое лицо либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником. В случаях, предусмотренных федеральными законами, в качестве работодателя может выступать иной субъект, наделенный правом заключать трудовые договоры. Для целей настоящего Кодекса работодателями - физическими лицами признаются: физические лица, зарегистрированные в установленном порядке в качестве индивидуальных предпринимателей и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также частные нотариусы, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, и иные лица, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию, вступившие в трудовые отношения с работниками в целях осуществления указанной деятельности (далее - работодатели - индивидуальные предприниматели). Физические лица, осуществляющие в нарушение требований федеральных законов указанную деятельность без государственной регистрации и (или) лицензирования, вступившие в трудовые отношения с работниками в целях осуществления этой деятельности, не освобождаются от исполнения обязанностей, возложенных настоящим Кодексом на работодателей - индивидуальных предпринимателей; физические лица, вступающие в трудовые отношения с работниками в целях личного обслуживания и помощи по ведению домашнего хозяйства (далее - работодатели - физические лица, не являющиеся индивидуальными предпринимателями).
— ч. 4 ст. 20 ТК РФ

Следовательно, «частный» характер организации не даёт ей права отказывать в повторном предоставлении отпуска по уходу за ребёнком или устанавливать для неё иной, более ограничительный порядок, чем предусмотрен ТК РФ.

Вывод: форма собственности и род деятельности работодателя значения не имеют; все указанные гарантии действуют одинаково и для частной организации.

Что делать, если работодатель откажется вернуть в отпуск по уходу

Если работодатель, несмотря на заявление, откажет в повторном предоставлении отпуска по уходу, это будет нарушением трудового законодательства, за которое предусмотрена административная ответственность.

Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, если иное не предусмотрено частями 3, 4 и 6 настоящей статьи и статьей 5.27 1 настоящего Кодекса, - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей. 2. Совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 настоящей статьи, лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное административное правонарушение, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок от одного года до трех лет; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до семидесяти тысяч рублей. 3.
— ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ

Восстановить нарушенное право можно двумя способами. Во-первых, обращением в государственную инспекцию труда: инспектор вправе вынести обязательное для исполнения предписание об устранении нарушения.

предъявлять работодателям и их представителям обязательные для исполнения предписания об устранении нарушений трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, о восстановлении нарушенных прав работников, привлечении виновных в указанных нарушениях к дисциплинарной ответственности или об отстранении их от должности в установленном порядке; абзац; (Утратил силу - Федеральный закон от 09.05.2005 № 45-ФЗ) направлять в суды требования о ликвидации организаций или прекращении деятельности их структурных подразделений вследствие нарушения требований охраны труда; (В редакции Федерального закона от 28.12.2013 № 421-ФЗ) выдавать предписания об отстранении от работы лиц, не прошедших в установленном порядке обучение безопасным методам и приемам выполнения работ, инструктаж по охране труда, стажировку на рабочих местах и проверку знания требований охраны труда; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) запрещать использование средств индивидуальной и коллективной защиты работников, если такие средства не соответствуют обязательным требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, и государственным нормативным требованиям охраны труда; (В редакции Федерального закона от 19.07.2011 № 248-ФЗ) абзац; (Утратил силу - Федеральный закон от 30.06.2006 № 90-ФЗ) абзац;
— ст. 357 ТК РФ

Во-вторых, обращением в суд (индивидуальный трудовой спор). Срок на обращение — три месяца со дня, когда работница узнала или должна была узнать о нарушении своего права.

Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки или со дня предоставления работнику в связи с его увольнением сведений о трудовой деятельности (статья 66 1 настоящего Кодекса) у работодателя по последнему месту работы . (В редакции Федерального закона от 16.12.2019 № 439-ФЗ) За разрешением индивидуального трудового спора о невыплате или неполной выплате заработной платы и других выплат, причитающихся работнику, он имеет право обратиться в суд в течение одного года со дня установленного срока выплаты указанных сумм, в том числе в случае невыплаты или неполной выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику при увольнении. (Дополнение частью - Федеральный закон от 03.07.2016 № 272-ФЗ) При наличии спора о компенсации морального вреда, причиненного работнику вследствие нарушения его трудовых прав, требование о такой компенсации может быть заявлено в суд одновременно с требованием о восстановлении нарушенных трудовых прав либо в течение трех месяцев после вступления в законную силу решения суда, которым эти права были восстановлены полностью или частично.
— ч. 1 ст. 392 ТК РФ

При нарушении работодателем трудовых прав работница вправе требовать восстановления нарушенных прав, возмещения причинённого вреда и компенсации морального вреда.

Лица, считающие, что они подверглись дискриминации в сфере труда, вправе обратиться в суд с заявлением о восстановлении нарушенных прав, возмещении материального вреда и компенсации морального вреда. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ)
— ч. 4 ст. 3 ТК РФ

Вывод: при отказе работодателя следует подать заявления письменно (зафиксировав факт подачи), затем — жалоба в государственную инспекцию труда и/или иск в районный суд в течение трёх месяцев со дня, когда стало известно об отказе; работодателю грозит административный штраф по ст. 5.27 КоАП РФ.

Альтернатива: отпуск за свой счёт вместо ежегодного

Заявление кадровой службы затрагивает и вариант «отпуск за свой счёт». По существу это ничего не меняет: и отпуск без сохранения заработной платы, и ежегодный оплачиваемый отпуск не прекращают право женщины на отпуск по уходу за ребёнком до трёх лет.

По семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам работнику по его письменному заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы, продолжительность которого определяется по соглашению между работником и работодателем. Работодатель обязан на основании письменного заявления работника предоставить отпуск без сохранения заработной платы: участникам Великой Отечественной войны - до 35 календарных дней в году; работающим пенсионерам по старости (по возрасту) - до 14 календарных дней в году;
— ч. 1 ст. 128 ТК РФ

Отпуск без сохранения заработной платы по общему правилу предоставляется по письменному заявлению работника, а его продолжительность определяется по соглашению сторон; при этом сам факт нахождения в таком отпуске не влияет на ранее возникшее и действующее право на отпуск по уходу.

По заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. Порядок и сроки выплаты пособия по обязательному социальному страхованию в период указанного отпуска определяются федеральными законами. (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ, от 19.12.2023 № 614-ФЗ) Отпуска по уходу за ребенком могут быть использованы полностью или по частям также отцом ребенка, бабушкой, дедом, другим родственником или опекуном, фактически осуществляющим уход за ребенком.
— ч. 1, 2 ст. 256 ТК РФ

Если же после «выхода» в ежегодный или «бесплатный» отпуск работодатель не издаст приказ о повторном предоставлении отпуска по уходу, наступают последствия, описанные в предыдущем разделе (жалоба в ГИТ и/или иск в суд).

Вывод: использование вместо ежегодного отпуска отпуска за свой счёт не меняет результата — право вернуться в отпуск по уходу за ребёнком до трёх лет сохраняется в любом случае, независимо от вида «промежуточного» отпуска. Разница лишь в том, что отпуск за свой счёт не оплачивается.