Вправе ли дедушка ребёнка (отец жены) оформить отпуск по уходу и получать пособие
Да, дед прямо назван в законе как лицо, которому может быть предоставлен отпуск по уходу за ребёнком. Важно, что норма связывает это право с фактическим осуществлением ухода, а не только с родством.
Отпуска по уходу за ребенком могут быть использованы полностью или по частям также отцом ребенка, бабушкой, дедом, другим родственником или опекуном, фактически осуществляющим уход за ребенком.
— ч. 2 ст. 256 ТК РФ
Отпуск может быть использован полностью или по частям — то есть дедушка не обязан «уходить на три года» целиком: закон допускает и частичное использование отпуска.
На период отпуска по уходу за ребенком за работником сохраняется место работы (должность). Отпуска по уходу за ребенком засчитываются в трудовой стаж
— ч. 4, 5 ст. 256 ТК РФ
За дедушкой на период отпуска сохраняется место работы (должность), а сам отпуск засчитывается в трудовой стаж — то есть как такового риска «потерять работу» или стаж у него нет.
Для назначения ежемесячного пособия нужно быть застрахованным лицом, фактически ухаживающим за ребёнком и находящимся в отпуске по уходу.
а) матери либо отцы, другие родственники, опекуны, фактически осуществляющие уход за ребенком, подлежащие обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, в том числе матери либо отцы, другие родственники, опекуны, фактически осуществляющие уход за ребенком, из числа гражданского персонала воинских формирований Российской Федерации, находящихся на территориях иностранных государств, в случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации, и находящиеся в отпуске по уходу за ребенком; б) матери, проходящие военную службу по контракту, матери либо отцы, проходящие службу в качестве лиц рядового и начальствующего состава в органах внутренних дел, в войсках национальной гвардии, Государственной противопожарной службы, сотрудников учреждений и органов уголовно-исполнительной системы, органов принудительного исполнения Российской Федерации, таможенных органов, находящиеся в отпуске по уходу за ребенком;
— п. 42 Порядка, утв. Приказом Минтруда № 668н
Одновременно ухаживать и получать пособие могут несколько лиц, но пособие назначается только одному из них.
В случае, если уход за ребенком осуществляется одновременно несколькими лицами, право на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком предоставляется одному из указанных лиц.
— ч. 4 ст. 11.1 ФЗ № 255-ФЗ
В случае, если уход за ребенком осуществляется одновременно несколькими лицами, право на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком предоставляется одному из лиц, указанных в пункте 42 настоящего Порядка. В случае, когда мать ребенка, получающая ежемесячное пособие по уходу за ребенком, не может осуществлять уход за ребенком в связи со своей болезнью, право на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком может реализовать другой член семьи, фактически осуществляющий уход за ребенком в этот период. В данном случае право на назначение и выплату пособия по уходу за ребенком может переходить от одного члена семьи к другому в зависимости от того, кто из них фактически осуществляет уход за ребенком.
— п. 45 Порядка, утв. Приказом Минтруда № 668н
Для семьи это означает: дедушка может быть получателем пособия только при условии, что он реально ухаживает, а жена (и муж) не получают это пособие на того же ребёнка и не находятся в отпуске по уходу. Фактическое распределение ухода и документы должны совпадать; пособие «на двоих» законом не предусмотрено.
Вывод: оформить отпуск по уходу и ежемесячное пособие на дедушку юридически возможно (ч. 2 ст. 256 ТК РФ, п. 42, 45 Порядка № 668н, ч. 1 и 4 ст. 11.1 ФЗ № 255-ФЗ) при условии, что он фактически осуществляет уход, находится в отпуске по уходу (полностью или частично, либо работает на условиях неполного времени/на дому) и никто другой из членов семьи не получает это пособие на того же ребёнка.
Можно ли совмещать отпуск по уходу с работой (полностью или частично)
Закон прямо сохраняет право на пособие, если лицо в отпуске по уходу работает неполное рабочее время, на дому или дистанционно. Это закреплено и в Трудовом кодексе, и в законе о пособиях.
Право на получение пособия по обязательному социальному страхованию сохраняется в случае, если женщина или лица, указанные в части второй настоящей статьи, выходят на работу (в том числе на условиях неполного рабочего времени, работы на дому или дистанционной работы) из отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет или в период указанного отпуска работают у другого работодателя.
— ч. 3 ст. 256 ТК РФ
Право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком сохраняется в случае, если лицо, находящееся в отпуске по уходу за ребенком, выходит на работу (службу) (в том числе на условиях неполного рабочего времени, работы на дому или дистанционной работы в соответствии с законодательством Российской Федерации) из отпуска по уходу за ребенком ранее достижения ребенком возраста полутора лет или в период этого отпуска работает у другого работодателя
— абз. 3 ст. 13 ФЗ № 81-ФЗ
Полная занятость с сохранением пособия законом не предусмотрена — условие сохранения права ограничено именно неполным рабочим временем, работой на дому или дистанционной работой.
Ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается застрахованным лицам (матери, отцу, другим родственникам, опекунам), фактически осуществляющим уход за ребенком и находящимся в отпуске по уходу за ребенком либо вышедшим на работу из этого отпуска ранее достижения ребенком возраста полутора лет в соответствии с частью 2 настоящей статьи , со дня предоставления отпуска по уходу за ребенком до достижения ребенком возраста полутора лет.
— ч. 1 ст. 11.1 ФЗ № 255-ФЗ
Вывод: если дедушка оформляет отпуск по уходу и при этом переходит на неполное рабочее время, работу на дому или дистанционную работу — это законно, пособие сохраняется (ч. 3 ст. 256 ТК РФ, абз. 3 ст. 13 ФЗ № 81-ФЗ, ч. 1 ст. 11.1 ФЗ № 255-ФЗ). Если же он продолжает работать полный день, а отпуск существует только на бумаге — права на пособие нет, выплата подлежит возврату, возможна квалификация по ст. 159.2 УК РФ.
Размер пособия: считается ли оно от «дедушкиной» зарплаты
Да, при оформлении на работающего дедушку пособие считается от его среднего заработка за два предшествующих календарных года, а не от заработка матери.
Ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается в размере 40 процентов среднего заработка застрахованного лица, но не менее минимального размера этого пособия, установленного Федеральным законом "О государственных пособиях гражданам, имеющим детей
— ч. 1 ст. 11.2 ФЗ № 255-ФЗ
исчисляются исходя из среднего заработка застрахованного лица, рассчитанного за два календарных года, предшествующих году наступления временной нетрудоспособности, отпуска по беременности и родам, отпуска по уходу за ребенком, в том числе за время работы (службы, иной деятельности) у другого страхователя (других страхователей).
— ч. 1 ст. 14 ФЗ № 255-ФЗ
а ежемесячное пособие по уходу за ребенком по одному из страхователей, у которого застрахованное лицо занято на момент наступления страхового случая, по выбору застрахованного лица и исчисляются исходя из среднего заработка, определяемого в соответствии со статьей 14 настоящего Федерального закона, за время работы (службы, иной деятельности) у страхователя, по которому назначается и выплачивается пособие.
— ч. 2 ст. 13 ФЗ № 255-ФЗ
При этом размер ограничен как сверху (предельной величиной базы для взносов), так и снизу (минимальным размером).
Максимальный размер ежемесячного пособия по уходу за ребенком лицам, указанным в абзаце третьем части первой статьи 13 настоящего Федерального закона, не может превышать за полный календарный месяц предельную величину ежемесячного пособия по уходу за ребенком, определяемую в соответствии со статьей 14 Федерального закона "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством" , исходя из установленной предельной величины базы для исчисления страховых взносов на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством.
— абз. 3 ст. 15 ФЗ № 81-ФЗ
Вывод: пособие по уходу за ребёнком на дедушку составит 40 % его среднего заработка за 2 предшествующих года, но не ниже минимального и не выше максимального размера, исчисляемого от предельной базы взносов (ч. 1 ст. 11.2, ч. 1 ст. 14, ч. 2 ст. 13 ФЗ № 255-ФЗ, абз. 2 и 3 ст. 15 ФЗ № 81-ФЗ). Если получателем будет неработающая жена — пособие будет минимальным (фиксированная сумма).
Риски схемы: фиктивный уход и недостоверные сведения
Если фактически с ребёнком сидит жена (не работает, ухаживает), а отпуск и пособие оформлены на дедушку, который продолжает работать полный день, — условие «фактически осуществляющий уход, находящийся в отпуске» не выполнено.
Суммы страхового обеспечения, излишне выплаченные застрахованному лицу, не могут быть с него взысканы, за исключением случаев счетной ошибки и недобросовестности со стороны получателя (представление документов с заведомо неверными сведениями, сокрытие данных, влияющих на получение пособия и его размер, другие случаи). Удержание производится в размере не более 20 процентов от суммы, причитающейся застрахованному лицу при каждой последующей выплате пособия, либо его заработной платы. При прекращении выплаты пособия либо заработной платы оставшаяся задолженность взыскивается в судебном порядке.
— ч. 6 ст. 15 ФЗ № 255-ФЗ
Это означает не только прекращение выплаты, но и взыскание излишне выплаченных сумм (в размере до 20 % при удержании из последующих выплат, а остаток — через суд).
При умышленном представлении недостоверных сведений либо умолчании о прекращении оснований выплаты возможна уголовная ответственность.
Мошенничество при получении выплат, то есть хищение денежных средств или иного имущества при получении пособий, компенсаций, субсидий и иных социальных выплат, установленных законами и иными нормативными правовыми актами, путем представления заведомо ложных и (или) недостоверных сведений, а равно путем умолчания о фактах, влекущих прекращение указанных выплат, - наказывается штрафом в размере до ста двадцати тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года, либо обязательными работами на срок до трехсот шестидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года, либо ограничением свободы на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до четырех месяцев. 2. То же деяние, совершенное группой лиц по предварительному сговору, - наказывается штрафом в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет с ограничением свободы на срок до одного года или без такового, либо лишением свободы на срок до четырех лет с ограничением свободы на срок до одного года или без такового. 3.
— ч. 1 ст. 159.2 УК РФ
Дополнительно применяется общее правило о возврате неосновательного обогащения.
Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса.
— п. 1 ст. 1102 ГК РФ
Вывод: основной риск — не «потерять выгоду», а вернуть всё полученное и попасть под ст. 159.2 УК РФ, если уход дедушкой не осуществляется реально (ч. 6 ст. 15 ФЗ № 255-ФЗ, п. 1 ст. 1102 ГК РФ). Безопасный вариант: дедушка действительно ухаживает (отпуск/неполное время/работа на дому), а жена либо не получает пособие на этого ребёнка, либо получает его в периоды, когда дедушка уход не осуществляет (п. 45 Порядка № 668н).
Риски для работодателя и порядок оформления
Отпуск оформляется по заявлению работника; работодатель обязан его предоставить. Нарушение порядка (например, оформление отпуска при фактической работе полное время) — нарушение трудового законодательства.
Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права 1. Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, если иное не предусмотрено частями 3, 4 и 6 настоящей статьи и статьей 5.27 1 настоящего Кодекса, - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей. 2. Совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 настоящей статьи, лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное административное правонарушение, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок от одного года до трех лет; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до семидесяти тысяч рублей. 3.
— ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ
Куда обращаться: пособие назначает и выплачивает страховщик (СФР); отказ обжалуется в вышестоящий орган страховщика или в суд — спор с СФР рассматривает суд по правилам КАС/ГПК по месту нахождения органа.
В случае отказа в назначении и выплате пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, ежемесячного пособия по уходу за ребенком страховщик выносит мотивированное решение об отказе в назначении и выплате страхового обеспечения, которое направляется страхователю и застрахованному лицу в срок, не превышающий одного рабочего дня со дня вынесения указанного решения. Решение об отказе в назначении и выплате страхового обеспечения может быть обжаловано страхователем или застрахованным лицом в вышестоящий орган страховщика или в суд.
— ч. 2 ст. 15 ФЗ № 255-ФЗ
Вывод: заявление подаётся работодателю дедушки, документы (в т. ч. справка/сведения о неполучении пособия матерью) передаются в СФР; при отказе — жалоба в вышестоящий орган СФР, далее суд (ч. 2 ст. 15 ФЗ № 255-ФЗ, ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ).
Сроки обращения за пособиями
Обратиться за ежемесячным пособием нужно не позднее 6 месяцев со дня достижения ребёнком 1,5 лет; при пропуске — только по уважительным причинам.
Ежемесячное пособие по уходу за ребенком назначается, если обращение за ним последовало не позднее шести месяцев со дня достижения ребенком возраста полутора лет. (Дополнение частью - Федеральный закон от 24.07.2009 № 213-ФЗ) 3. При обращении за пособием по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, ежемесячным пособием по уходу за ребенком по истечении шестимесячного срока решение о назначении пособия принимается территориальным органом страховщика при наличии уважительных причин пропуска срока обращения за пособием. Перечень уважительных причин пропуска срока обращения за пособием определяется федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере социального страхования. (В редакции Федерального закона от 24.07.2009 № 213-ФЗ) Статья 13. Порядок назначения и выплаты страхового обеспечения 1. Назначение и выплата страхового обеспечения (за исключением пособия по временной нетрудоспособности, выплачиваемого за счет средств страхователя в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 3 настоящего Федерального закона) осуществляются страховщиком. (В редакции Федерального закона от 25.12.2023 № 635-ФЗ) 2.
— ч. 2.1 ст. 12 ФЗ № 255-ФЗ
Вывод: срок обращения за ежемесячным пособием — 6 месяцев со дня достижения ребёнком 1,5 лет (ч. 2.1 ст. 12 ФЗ № 255-ФЗ); за единовременным пособием при рождении — 6 месяцев со дня рождения (ст. 17.2 ФЗ № 81-ФЗ), за пособием по беременности и родам — 6 месяцев со дня окончания отпуска по БиР. Пособие назначается в течение 10 рабочих дней со дня представления сведений (ч. 1 ст. 15 ФЗ № 255-ФЗ).
Региональный слой (на примере Москвы)
Если семья зарегистрирована в Москве, помимо федеральных выплат есть региональное ежемесячное пособие на ребёнка — но только одному из родителей и с учётом дохода.
Право на ежемесячное пособие на ребенка имеет один из родителей (усыновитель, опекун, попечитель) на каждого рожденного, усыновленного, принятого под опеку (попечительство) совместно проживающего с ним ребенка до достижения им возраста 18 лет в семьях со среднедушевым доходом, размер которого не превышает величину, ежегодно устанавливаемую Правительством Москвы в целях реализации настоящего Закона
— ч. 1 ст. 3 Закона Москвы № 67
При этом региональное пособие может быть не назначено, если у родителей нет доходов без уважительной причины — для неработающей жены это значимый фактор.
отсутствие у одного или обоих родителей (усыновителей) доходов без уважительной причины. Перечень таких уважительных причин устанавливается Правительством Москвы.
— п. 6 ч. 1 ст. 8 Закона Москвы № 67
Вывод: региональное ежемесячное пособие на ребёнка (в Москве — Закон Москвы № 67) оформляется на родителя и зависит от среднедушевого дохода семьи; отсутствие доходов у жены без уважительной причины — самостоятельное основание для отказа (п. 6 ч. 1 ст. 8). Оформление отпуска на дедушку эти выплаты не «перекрывает», но и не заменяет: их нужно оформлять отдельно на родителя. В ином субъекте РФ действует аналогичный региональный закон, который следует проверить по месту регистрации.
