Входит ли декрет и отпуск по уходу за ребенком в стаж для компенсации неотгуленного отпуска при увольнении

Входит ли декрет и отпуск по уходу за ребёнком в «отпускной» стаж

Для компенсации важен не календарный период у работодателя, а стаж, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск. Он состоит из двух групп периодов:

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются: время фактической работы; время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха
— ч. 1 ст. 121 ТК РФ

Для вашей ситуации решающе важно, что отпуск по беременности и родам («декрет») — это время, когда женщина фактически не работала, но за ней сохранялось место работы (должность) в силу ст. 256 ТК РФ и законодательства о пособиях. Поэтому период декрета (с 01.03.2021 и до даты его окончания — при обычных родах это 140 календарных дней) включается в стаж, дающий право на ежегодный отпуск.

Напротив, отпуск по уходу за ребёнком до 3 лет из такого стажа прямо исключён:

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включаются: время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных статьей 76 настоящего Кодекса; время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста
— ч. 2 ст. 121 ТК РФ

По заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. Порядок и сроки выплаты пособия по обязательному социальному страхованию в период указанного отпуска определяются федеральными законами. (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ, от 19.12.2023 № 614-ФЗ) Отпуска по уходу за ребенком могут быть использованы полностью или по частям также отцом ребенка, бабушкой, дедом, другим родственником или опекуном, фактически осуществляющим уход за ребенком. Право на получение пособия по обязательному социальному страхованию сохраняется в случае, если женщина или лица, указанные в части второй настоящей статьи, выходят на работу (в том числе на условиях неполного рабочего времени, работы на дому или дистанционной работы) из отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет или в период указанного отпуска работают у другого работодателя. (В редакции Федерального закона от 19.12.2023 № 614-ФЗ) На период отпуска по уходу за ребенком за работником сохраняется место работы (должность). Отпуска по уходу за ребенком засчитываются в трудовой стаж, а также в стаж работы по специальности (за исключением случаев досрочного назначения страховой пенсии по старости). (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ, от 21.07.2014 № 216-ФЗ, от 14.02.2024 № 12-ФЗ)
— ч. 1 ст. 256 ТК РФ

Таким образом отпуск по уходу за ребёнком не засчитывается в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, хотя сам по себе и засчитывается в общий трудовой стаж и стаж по специальности (это разные вещи — для компенсации отпуска учитывается только «отпускной» стаж).

Вывод. Декрет (отпуск по беременности и родам) входит в стаж для отпуска, а отпуск по уходу за ребёнком до 3 лет — не входит. Практически это означает, что право на отпуск и, соответственно, на компенсацию у вас «накапливалось» только: за время работы до 01.03.2021 и за период самого декрета. Весь период отпуска по уходу (примерно с июля 2021 по 27.07.2023) при исчислении дней компенсации из расчёта исключается.

За какой период и сколько дней компенсации должны были начислить

Право на получение компенсации закреплено в ст. 127 ТК РФ:

При увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска. По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска. При увольнении в связи с истечением срока трудового договора отпуск с последующим увольнением может предоставляться и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора. В этом случае днем увольнения также считается последний день отпуска. При предоставлении отпуска с последующим увольнением при расторжении трудового договора по инициативе работника этот работник имеет право отозвать свое заявление об увольнении до дня начала отпуска, если на его место не приглашен в порядке перевода другой работник.
— ч. 1 ст. 127 ТК РФ

Конкретный механизм расчёта количества дней содержится в Правилах об очередных и дополнительных отпусках (утв. НКТ СССР 30.04.1930 № 169), которые применяются в части, не противоречащей ТК РФ, — это устойчивый подход на практике и в разъяснениях Роструда:

При увольнении работника, не использовавшего своего права на отпуск, ему выплачивается компенсация за неиспользованный отпуск. При этом увольняемые по каким бы то ни было причинам работники, проработавшие у данного нанимателя не менее 11 месяцев, подлежащих зачету в срок работы, дающей право на отпуск, получают полную компенсацию. Полную компенсацию получают также работники, проработавшие от 5 1/2 до 11 месяцев, если они увольняются вследствие: а) ликвидации предприятия или учреждения или отдельных частей его, сокращения штатов или работ, а также реорганизации или временной приостановки работ; б) поступления на действительную военную службу; в) командирования в установленном порядке в вузы, техникумы, на рабфаки, на подготовительные отделения при вузах и на курсы по подготовке в вузы и на рабфаки; в) переброски на другую работу по предложению органов труда или состоящих при них комиссий, а также партийных, комсомольских и профессиональных организаций; д) выяснившейся непригодности к работе. (часть третья в ред. Постановления НКТ СССР от 13.08.1930 N 267) Во всех остальных случаях работники получают пропорциональную компенсацию.
— п. 28 Правил об очередных и дополнительных отпусках (утв. НКТ СССР 30.04.1930 № 169)

Из этих норм для вашей ситуации следует: рабочий год для отпуска определяется датой приёма на работу, а периоды отпуска по уходу за ребёнком «сдвигают» окончание рабочего года, поскольку в стаж они не засчитываются (ст. 121 ТК РФ). Расчёт ведётся не «по календарным годам», а по рабочим годам и приходящимся на них месяцам зачитываемого стажа.

Вывод (как проверять). Количество дней компенсации равно: 28 дней (или больше, если у вас удлинённый/дополнительный отпуск) ÷ 12 месяцев × число полных месяцев зачитываемого «отпускного» стажа. В зачитываемый стаж входят работа до 01.03.2021 + весь период декрета. Отпуск по уходу (с даты окончания декрета по 27.07.2023) из подсчёта месяцев исключается и лишь сдвигает границу рабочего года. При этом если в пределах одного рабочего года у вас наберётся не менее 11 месяцев зачитываемого стажа, по п. 28 Правил № 169 положена полная компенсация (за весь отпуск), а не пропорциональная. Точное число дней можно посчитать только зная даты приёма на работу, окончания декрета и начала отпуска по уходу — эти исходные данные нужны для сверки расчётного листка.

Из какого расчётного периода считается средний дневной заработок

Поскольку почти весь ваш последний период работы пришёлся на декрет и отпуск по уходу, расчётный период (12 календарных месяцев перед увольнением) состоит из исключаемого времени. Порядок установлен ст. 139 ТК РФ и Положением № 922.

Средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев путем деления суммы начисленной заработной платы на 12 и на 29,3 (среднемесячное число календарных дней)
— ч. 4 ст. 139 ТК РФ

При исчислении среднего заработка из расчетного периода исключается время, а также начисленные за это время суммы, если: а) за работником сохранялся средний заработок в соответствии с законодательством Российской Федерации, за исключением перерывов для кормления ребенка, предусмотренных трудовым законодательством Российской Федерации; б) работник получал пособие по временной нетрудоспособности или пособие по беременности и родам; в) работник не работал в связи с простоем по вине работодателя или по причинам, не зависящим от работодателя и работника; г) работник не участвовал в забастовке, но в связи с этой забастовкой не имел возможности выполнять свою работу; д) работнику предоставлялись дополнительные оплачиваемые выходные дни для ухода за детьми-инвалидами и инвалидами с детства; е) работник в других случаях освобождался от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты в соответствии с законодательством Российской Федерации.
— п. 5 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы (утв. Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 № 922)

Из расчётного периода исключаются, в частности, время, когда работник получал пособие по беременности и родам (подп. «б»), а также время отпуска по уходу — как период, когда работник освобождался от работы в соответствии с законодательством (подп. «е»). Поэтому в вашем случае обычные 12 последних месяцев почти полностью «пустые».

В случае если работник не имел фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней за расчетный период или за период, превышающий расчетный период, либо этот период состоял из времени, исключаемого из расчетного периода в соответствии с пунктом 5 настоящего Положения, средний заработок определяется исходя из суммы заработной платы, фактически начисленной за предшествующий период, равный расчетному.
— п. 6 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы (утв. Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 № 922)

Вывод. Если за 12 месяцев, непосредственно предшествующих увольнению (26.07.2022–25.07.2023), у вас не было фактически начисленной зарплаты и отработанных дней (а так и есть: весь период — отпуск по уходу), средний дневной заработок должен быть исчислен из заработной платы, фактически начисленной за предшествующий период, равный расчётному (п. 6 Положения № 922). Практически это означает, что брать нужно последние 12 месяцев, в которых вы реально работали и получали зарплату — то есть месяцы до 28.02.2021, вплоть до наступления декрета. Если же сдвигать придётся ещё дальше (период до расчётного также пуст), применяются последовательно п. 7 и п. 8 Положения — вплоть до тарифной ставки/оклада. Именно из этого дохода и делится на 29,3:

Срок выплаты, проценты за задержку и куда обращаться

Компенсация за неиспользованный отпуск входит в расчёт при увольнении и должна быть выплачена полностью в день увольнения (27.07.2023):

При прекращении трудового договора выплата всех сумм, причитающихся работнику от работодателя, производится в день увольнения работника. Если работник в день увольнения не работал, то соответствующие суммы должны быть выплачены не позднее следующего дня после предъявления уволенным работником требования о расчете. В случае спора о размерах сумм, причитающихся работнику при увольнении, работодатель обязан в указанный в настоящей статье срок выплатить не оспариваемую им сумму.
— ч. 1 ст. 140 ТК РФ

Если компенсация начислена не полностью или с опозданием, работодатель обязан уплатить проценты (денежную компенсацию) за каждый день задержки — независимо от своей вины:

При нарушении работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной сто пятидесятой действующей в это время ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от начисленных, но не выплаченных в срок сумм и (или) не начисленных своевременно сумм в случае, если вступившим в законную силу решением суда было признано право работника на получение неначисленных сумм, за каждый день задержки начиная со дня, следующего за днем, в который эти суммы должны были быть выплачены при своевременном их начислении в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашением, локальным нормативным актом, трудовым договором, по день фактического расчета включительно. При неполной выплате в установленный срок заработной платы и (или) других выплат, причитающихся работнику, размер процентов (денежной компенсации) исчисляется из фактически не выплаченных в срок сумм
— ч. 1 ст. 236 ТК РФ

Размер выплачиваемой работнику денежной компенсации может быть повышен коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором. Обязанность по выплате указанной денежной компенсации возникает независимо от наличия вины работодателя.
— ч. 2 ст. 236 ТК РФ

При неправомерных действиях работодателя вы вправе требовать и компенсацию морального вреда, размер которой определяет суд:

Моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора. В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба.
— ст. 237 ТК РФ

Спор о недоплате сумм при увольнении рассматривается по правилам индивидуального трудового спора:

Индивидуальные трудовые споры рассматриваются комиссиями по трудовым спорам и судами , если иное не установлено настоящим Кодексом . (В редакции Федерального закона от 31.07.2020 № 246-ФЗ)
— ст. 382 ТК РФ

Вывод. Срок обращения в суд за взысканием недоплаченной компенсации — один год со дня установленного срока выплаты (то есть со дня увольнения 27.07.2023):

За разрешением индивидуального трудового спора о невыплате или неполной выплате заработной платы и других выплат, причитающихся работнику, он имеет право обратиться в суд в течение одного года со дня установленного срока выплаты указанных сумм, в том числе в случае невыплаты или неполной выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику при увольнении.
— ч. 2 ст. 392 ТК РФ

Этот годовой срок — ключевой: он истёк 27.07.2024, поэтому для судебного взыскания необходимо, чтобы спор был начат в пределах года либо были уважительные причины пропуска срока (они могут быть восстановлены судом). Для проверки правильности расчёта можно обратиться в ГИТ (Роструд) с заявлением о проверке либо сразу в суд (районный суд по месту нахождения ответчика или по вашему выбору). От работодателя целесообразно запросить расчётный листок и записку-расчёт по форме Т-61, где указаны период стажа и количество дней компенсации — с ними и сверяйте расчёт по правилам выше.