Иконка поиска
Логотип Все адвокаты
Вопрос
Декретные отпуска и пособия

Могу ли я открыть самозанятость в декрете, если трудоустроена официально, и не потеряю ли пособие при втором декрете

Краткий ответ

Ваша ситуация отличается?Опишите её своими словами — Нейроадвокат ответит за 5 минут
Опишите ситуацию своими словами — ответ за 5 минут

Рекомендуемые действия

  1. 1
    Зарегистрируйтесь как самозанятая через приложение «Мой налог», не уведомляя работодателя, если не планируете прерывать отпуск по уходу.
  2. 2
    Продолжайте числиться в отпуске по уходу у работодателя — не подавайте заявление о выходе на работу, чтобы сохранить пособие.
  3. 3
    При проверке СФР будьте готовы подтвердить, что самозанятость не мешает фактическому уходу за ребенком.
  4. 4
    При расчете будущих пособий по беременности используйте право на замену лет расчетного периода, если в предыдущие два года не было заработка.
  5. 5
    Оцените риск прекращения пособия, если деятельность самозанятой будет признана несовместимой с уходом.
  6. 6
    При споре с Фондом обратитесь к адвокату для подготовки позиции о сохранении статуса лица в отпуске по уходу.

Документы и доказательства

  • Свидетельство о регистрации в качестве самозанятого (выписка из приложения «Мой налог»).
  • Заявление о предоставлении отпуска по уходу за ребенком (копия с отметкой работодателя).
  • Справка о размере ежемесячного пособия по уходу за ребенком от работодателя или СФР.
  • Документы, подтверждающие фактическое осуществление ухода за ребенком (например, справка из детской поликлиники).
  • Если у клиента есть такие разъяснения от СФР: Письменные разъяснения СФР (при наличии) о сохранении пособия при самозанятости.

  • Срочно: первые шаги

    • Подготовьте подтверждение, что режим самозанятости не мешает фактическому уходу за ребенком.
    • При расчете будущих пособий по беременности заявите о замене лет расчетного периода.
    • Оцените риск: если СФР сочтет деятельность полным рабочим днем, пособие могут прекратить.

  • Чего не делать

    • Не выходите на работу по трудовому договору, не прерывая отпуск по уходу за ребенком.
    • Не скрывайте от Социального фонда России (СФР) факт регистрации в качестве самозанятой.
    • Не допускайте, чтобы деятельность самозанятой мешала фактическому уходу за ребенком.
    • Не рассчитывайте, что доход от самозанятости увеличит размер будущего пособия по беременности и родам.
    • Не подавайте работодателю заявление о выходе на работу, если хотите сохранить пособие по уходу.
    • Не игнорируйте риск, что СФР может прекратить пособие, если сочтет самозанятость полной занятостью.

  • Альтернативные пути

    • Продолжайте числиться в отпуске по уходу у основного работодателя, не подавая заявление о выходе на работу.
    • При проверке СФР подтвердите, что деятельность самозанятой не мешает фактическому уходу за ребенком.
    • Для расчета будущих пособий по беременности и родам используйте право на замену лет расчетного периода.
    • Оцените риск прекращения пособия, если ваша деятельность будет истолкована как работа на полный день.

Столкнулись с похожей ситуацией?

Подробно опишите детали, и Нейроадвокат подберёт решение

Развёрнутый ответ Нейроадвоката

Пользователь официально трудоустроен и в настоящее время находится в отпуске по уходу за ребенком (до достижения им 1,5 или 3 лет). При этом он планирует повторно уйти в декретный отпуск (предположительно, отпуск по беременности и родам, а затем снова отпуск по уходу за ребенком). Параллельно пользователь рассматривает возможность зарегистрироваться в качестве самозанятого (плательщика налога на профессиональный доход). Ключевая правовая проблема заключается в том, как совмещение статуса наемного работника в отпуске по уходу за ребенком и статуса самозанятого повлияет на право получать социальные страховые пособия: пособие по беременности и родам (единовременное, по листку нетрудоспособности) и ежемесячное пособие по уходу за ребенком.

Юридически значимыми являются следующие аспекты. Во-первых, законодательство не содержит прямого запрета на регистрацию в качестве самозанятого для лиц, находящихся в отпуске по уходу за ребенком. Однако трудовой договор с основным работодателем сохраняется, и работник находится в отпуске без фактического выполнения трудовой функции. Самозанятость — это самостоятельная деятельность, не связанная с трудовыми отношениями с работодателем, поэтому формально она допустима.

Во-вторых, размер и право на пособия зависят от статуса застрахованного лица в системе обязательного социального страхования. Работодатель отчисляет страховые взносы только за время фактической работы или нахождения в оплачиваемых отпусках (например, ежегодный отпуск). Период отпуска по уходу за ребенком до 1,5 лет работодатель также не облагает взносами (за исключением фиксированных платежей, если применяются пониженные тарифы). Самозанятые не признаются застрахованными лицами по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством (они не уплачивают взносы в Фонд пенсионного и социального страхования автоматически). Это означает, что получение дохода от самозанятости само по себе не создает нового основания для выплаты пособий, но может повлиять на расчет среднего заработка для пособий, если деятельность ведется одновременно с сохранением трудовых отношений.

В-третьих, при повторном уходе в декрет расчет пособий (по беременности и родам, а затем по уходу до 1,5 лет) будет производиться исходя из заработка у работодателя за предыдущие два года. Если в эти годы пользователь находился в отпуске по уходу, заработка не было, и пособия могут быть минимальными (исходя из МРОТ). Самозанятость в этот период не увеличит базу для расчета пособий, так как доход самозанятого не облагается страховыми взносами на случай материнства. Однако есть риск, что факт получения дохода от самозанятости при сохранении официального статуса «в отпуске по уходу» может быть квалифицирован как фактическое осуществление трудовой деятельности, что потенциально дает право работодателю или Фонду поставить под сомнение обоснованность нахождения в отпуске по уходу, если условия отпуска нарушены (например, работник не осуществляет фактический уход за ребенком, так как занят иной деятельностью). Прямого автоматического лишения пособий законом не предусмотрено, но риск состоит в том, что органы социального страхования могут запросить подтверждение того, что отпуск используется по назначению — для ухода за ребенком. Если будет установлено, что получатель пособия не осуществляет уход, а работает (даже как самозанятый), выплата пособия по уходу за ребенком может быть прекращена.

Таким образом, правовая ситуация характеризуется коллизией: формальное право на самозанятость при сохранении отпуска по уходу существует, но оно вступает в противоречие с целевым назначением социального пособия (компенсация утраченного заработка именно в связи с необходимостью ухода). Также ничтожен прирост дохода для целей расчета будущих пособий, так как самозанятость не формирует страховой стаж для пособий по материнству. Основной риск — потеря права на ежемесячное пособие по уходу за ребенком при признании факта осуществления деятельности (самозанятости) как несовместимой с уходом.

В силу ст. 256 ТК РФ сохранение пособия по уходу за ребенком прямо предусмотрено для случаев выхода на работу в определенных формах — на условиях неполного рабочего времени, на дому или дистанционно. Ваша регистрация в качестве самозанятого не является выходом на работу по трудовому договору, поэтому данная норма не препятствует вашему праву на пособие, но и не дает прямого разрешения на такой вид деятельности. Однако сама конструкция нормы демонстрирует направленность законодателя на то, чтобы не лишать пособия тех, кто совмещает уход с трудовой деятельностью.

Право на получение пособия по обязательному социальному страхованию сохраняется в случае, если женщина или лица, указанные в части второй настоящей статьи, выходят на работу (в том числе на условиях неполного рабочего времени, работы на дому или дистанционной работы) из отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет или в период указанного отпуска работают у другого работодателя.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 256

Далее, согласно ст. 13 Федерального закона № 81-ФЗ «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей», право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком имеют лица, фактически осуществляющие уход и находящиеся в отпуске по уходу за ребенком. Вы остаетесь в этом отпуске, даже если станете самозанятой, поскольку самозанятость не требует расторжения трудового договора и не считается выходом на работу в понимании трудового законодательства. Следовательно, по данной норме ваше право на пособие сохраняется при условии, что вы продолжаете официально находиться в отпуске по уходу.

Право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком имеют: матери либо отцы, другие родственники, опекуны, фактически осуществляющие уход за ребенком, подлежащие обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, ... и находящиеся в отпуске по уходу за ребенком либо вышедшие на работу из этого отпуска ранее достижения ребенком возраста полутора лет в соответствии с частью второй настоящей статьи;
— Федеральный закон «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей», ст. 13

Более детально условия выплаты пособия урегулированы ст. 11.1 Федерального закона № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством». Эта норма также связывает сохранение пособия с выходом на работу на условиях неполного рабочего времени, на дому или дистанционно. Вы же не выходите на работу к работодателю, а регистрируетесь в качестве самозанятой, то есть остаетесь в отпуске по уходу. При таком положении дел закон не предусматривает основания для прекращения выплаты пособия по уходу. Важно, что пособие выплачивается именно в период нахождения в отпуске, и ваша самозанятость не изменяет этого юридического факта.

  1. Ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается застрахованным лицам (матери, отцу, другим родственникам, опекунам), фактически осуществляющим уход за ребенком и находящимся в отпуске по уходу за ребенком либо вышедшим на работу из этого отпуска ранее достижения ребенком возраста полутора лет в соответствии с частью 2 настоящей статьи, со дня предоставления отпуска по уходу за ребенком до достижения ребенком возраста полутора лет.
  2. Право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком сохраняется в случае, если лицо, находящееся в отпуске по уходу за ребенком, выходит на работу (в том числе на условиях неполного рабочего времени, работы на дому или дистанционной работы) из отпуска по уходу за ребенком.
    — Федеральный закон «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством», ст. 11.1

Что касается будущего пособия по беременности и родам при повторном уходе в декрет — в представленном блоке норм такая норма отсутствует. Для ответа на этот вопрос потребуется обратиться к ст. 10–11 того же Федерального закона № 255-ФЗ, где установлено, что пособие по беременности и родам выплачивается застрахованным женщинам. Вы, будучи официально трудоустроенной и находясь в отпуске по уходу, сохраняете статус застрахованного лица, а самозанятость на этот статус не влияет. Однако доход от самозанятости не учитывается при расчете пособия — оно будет исчислено из вашего заработка у работодателя за расчетный период, который может быть заменен на более ранние годы, если в нем были отпуска по уходу. Таким образом, регистрация в качестве самозанятого не лишит вас права на пособие по беременности и родам, но и не увеличит его размер.

Вы вправе зарегистрироваться в качестве самозанятой, не теряя статуса находящейся в отпуске по уходу за ребенком. Самозанятость не является выходом на работу по трудовому договору, поэтому автоматически не лишает ежемесячного пособия по уходу. В то же время доход от самозанятости не повлияет на размер будущего пособия по беременности и родам, поскольку не формирует базу для страховых взносов на случай материнства.

Рекомендуемые действия

  • Официально зарегистрируйтесь в качестве плательщика налога на профессиональный доход через приложение «Мой налог», не уведомляя об этом работодателя, если вы не намерены прерывать отпуск по уходу.
  • Продолжайте числиться в отпуске по уходу за ребенком у основного работодателя — не подавайте заявление о выходе на работу, чтобы сохранить право на пособие.
  • В случае проверки со стороны СФР будьте готовы подтвердить, что деятельность самозанятого не препятствует фактическому уходу за ребенком (режим работы позволяет совмещать).
  • При расчете будущих пособий по беременности и родам используйте право на замену лет расчетного периода, если в предыдущие два года вы находились в отпуске по уходу и не имели заработка.
  • Оцените риск прекращения ежемесячного пособия, если деятельность самозанятого будет истолкована как работа на условиях полного рабочего дня, не совместимая с уходом.
  • При возникновении спора с Фондом о сохранении пособия обратитесь к адвокату для подготовки правовой позиции с опорой на сохранение вами статуса лица, находящегося в отпуске по уходу.