Как сочетать выход из декрета и неиспользованный отпуск: нужно ли отзываться из детского отпуска и потеряю ли пособие до 1,6 лет?

Краткий ответ

Ваша ситуация отличается?Опишите её своими словами — Нейроадвокат ответит за 5 минут
Опишите ситуацию своими словами — ответ за 5 минут

Рекомендуемые действия

  1. 1
    Откажитесь от предложения бухгалтера прервать отпуск по уходу ради ежегодного отпуска, чтобы не потерять пособие до 1,5 лет.
  2. 2
    Подайте заявление о досрочном выходе из отпуска по уходу на работу на неполный день, на дому или дистанционно — это сохранит пособие.descriptionЗаявление о досрочном выходе из декретного отпуска (свободная форма)
  3. 3
    Согласуйте с работодателем конкретный режим неполного рабочего времени (например, 4 часа в день или 3 дня в неделю).
  4. 4
    Используйте накопленный ежегодный отпуск после того, как ребенку исполнится 1,5 года, присоединив его к выходу на полный день.
  5. 5
    При давлении работодателя письменно откажитесь от ежегодного отпуска сейчас, сославшись на нежелание терять пособие.
  6. 6
    Если работодатель игнорирует ваш выбор режима работы, обратитесь за защитой к адвокату или в трудовую инспекцию.

Документы и доказательства

  • Копия свидетельства о рождении ребенка.
  • Если работодатель предоставит справку по запросу: Справка с места работы о неиспользованном ежегодном отпуске.
  • Если бухгалтер предоставит расчет по запросу: Письменный расчет бухгалтера о сумме пособия до 1,5 лет (для сравнения с отпускными).
  • Заявление о выходе на работу на условиях неполного рабочего времени (если решите сохранить пособие).
  • Сроки и риски

    • Пособие по уходу до 1,5 лет выплачивается только в период этого отпуска или при работе на неполный день/на дому.
    • Ежегодный отпуск не считается работой, поэтому во время него пособие платить перестанут.
    • Вы вправе выйти из отпуска по уходу на работу на неполный день — тогда пособие сохранится, и вы получите зарплату.
    • Используйте накопленный ежегодный отпуск после того, как ребенку исполнится 1,5 года, чтобы не терять пособие сейчас.
  • Чего не делать

    • Не прерывайте отпуск по уходу за ребенком ради ежегодного отпуска — вы потеряете пособие до 1,5 лет.
    • Не подписывайте заявление о досрочном выходе из детского отпуска для оформления очередного отпуска.
    • Не соглашайтесь на требование бухгалтера, если ваша цель — сохранить ежемесячную выплату.
    • Не уходите в ежегодный отпуск сразу после прерывания детского — пособие не выплачивается в период такого отпуска.
    • Не игнорируйте право выбора: вы можете отказаться от ежегодного отпуска сейчас без последствий.
    • Не допускайте давления со стороны работодателя — настаивайте на сохранении пособия.
  • Альтернативные пути

    • Согласуйте с работодателем дистанционную или надомную работу для сохранения пособия до 1,5 лет.
    • Откажитесь от предложения бухгалтера прерывать детский отпуск ради очередного — это лишит пособия.
    • Попросите работодателя перенести ваш ежегодный отпуск на другое удобное время по графику.
    • При давлении ссылайтесь на ст. 256 ТК РФ — пособие сохраняется только при выходе на работу, а не в отпуск.

Столкнулись с похожей ситуацией?

Подробно опишите детали, и Нейроадвокат подберёт решение

Развёрнутый ответ Нейроадвоката

Ситуация касается женщины, находящейся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет, при этом ребенку уже исполнился один год. До ухода в декретный отпуск она имела право на ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 дней, но не использовала его. Сейчас она планирует выйти на работу через месяц, а работодатель требует, чтобы она сначала досрочно прервала текущий отпуск по уходу за ребенком, написав заявление о выходе из него, и сразу же оформила ежегодный оплачиваемый отпуск.

Юридически значимым является то, что в данной ситуации пересекаются два различных вида отпусков: отпуск по уходу за ребенком (социальный, связанный с необходимостью ухода за малолетним) и ежегодный основной оплачиваемый отпуск (гарантированный трудовым законодательством период отдыха). Ключевой вопрос — возможно ли одновременное нахождение в обоих отпусках и, соответственно, получение одновременно пособия по уходу за ребенком до 1,5 лет (выплачиваемого за счет средств социального страхования) и отпускных (среднего заработка, выплачиваемого работодателем).

Поскольку работница еще не вышла на работу и фактически продолжает находиться в отпуске по уходу, досрочный выход из него и немедленное оформление ежегодного отпуска влечет за собой изменение правового статуса: она выходит из одного отпуска (прекращается право на пособие на период этого отпуска) и вступает в другой (возникает право на отпускные). Также важно оценить, сохраняется ли у нее право на получение пособия по уходу за ребенком после того, как отпуск по уходу будет прерван, и можно ли в период ежегодного отпуска продолжать осуществлять фактический уход за ребенком (что является условием для выплаты пособия). Кроме того, необходимо учитывать право работницы на использование накопленного ежегодного отпуска после окончания декрета, а также законность требования работодателя оформить такой отпуск именно сейчас, а не после планируемого выхода на работу.

Анализ применимых норм предлагаю начать с фундаментального положения о ежегодном оплачиваемом отпуске. Прежде всего, необходимо учитывать, что, согласно части первой ст. 114 Трудового кодекса РФ, работникам гарантируется ежегодный оплачиваемый отпуск с сохранением места работы и среднего заработка. В вашей ситуации за предыдущий рабочий период такой отпуск не был предоставлен, и вы имеете на него право. Однако вопрос не в самом праве, а в последовательности его реализации по отношению к отпуску по уходу за ребёнком.

Работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка.
Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 114

Далее, центральное значение для разрешения вопроса о пособии имеет порядок использования и прерывания отпуска по уходу за ребёнком. В силу ч. 2 ст. 256 ТК РФ, отпуска по уходу за ребёнком могут быть использованы полностью или по частям. При этом в этой же норме содержится важнейшее условие сохранения пособия: «Право на получение пособия по обязательному социальному страхованию сохраняется в случае, если женщина … выходят на работу (в том числе на условиях неполного рабочего времени, работы на дому или дистанционной работы) из отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет или в период указанного отпуска работают у другого работодателя».

Отпуска по уходу за ребенком могут быть использованы полностью или по частям также отцом ребенка, бабушкой, дедом, другим родственником или опекуном, фактически осуществляющим уход за ребенком. Право на получение пособия по обязательному социальному страхованию сохраняется в случае, если женщина или лица, указанные в части второй настоящей статьи, выходят на работу (в том числе на условиях неполного рабочего времени, работы на дому или дистанционной работы) из отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет или в период указанного отпуска работают у другого работодателя.
Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 256

Ключевое слово здесь — «выход на работу». Ежегодный оплачиваемый отпуск, несмотря на то что он является периодом освобождения от работы, не считается «работой» в смысле ст. 256 ТК РФ. Выход на работу предполагает фактическое выполнение трудовых обязанностей, пусть и в неполном режиме. Если вы по требованию бухгалтера напишете заявление о досрочном выходе из отпуска по уходу (то есть прервёте его) и затем сразу уйдёте в ежегодный оплачиваемый отпуск, вы не будете находиться ни в отпуске по уходу, ни на работе. Следовательно, условие сохранения пособия, указанное в ч. 2 ст. 256, не будет соблюдено, и пособие выплачиваться не будет.

Эту логику подтверждают и нормы Федерального закона от 19 мая 1995 г. № 81-ФЗ «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей». Статья 13 данного Закона определяет круг лиц, имеющих право на ежемесячное пособие по уходу за ребёнком. В их числе — матери, «находящиеся в отпуске по уходу за ребенком либо вышедшие на работу из этого отпуска ранее достижения ребенком возраста полутора лет». То есть для получения пособия необходимо либо находиться в отпуске по уходу, либо после выхода из него фактически работать. Ежегодный отпуск не является ни тем, ни другим.

Право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком имеют: матери либо отцы, другие родственники, опекуны, фактически осуществляющие уход за ребенком, подлежащие обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, ... и находящиеся в отпуске по уходу за ребенком либо вышедшие на работу из этого отпуска ранее достижения ребенком возраста полутора лет в соответствии с частью второй настоящей статьи.
Федеральный закон от 19 мая 1995 г. № 81-ФЗ «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей», ст. 13

Статья 14 того же Закона закрепляет период выплаты пособия: «со дня предоставления отпуска по уходу за ребенком до достижения ребенком возраста полутора лет». Если отпуск по уходу будет досрочно прерван вашим заявлением, основание для выплаты пособия прекратится. Новый отпуск (ежегодный) не является отпуском по уходу, поэтому пособие на период этого ежегодного отпуска выплачиваться не будет.

Лицам, указанным в абзацах втором - пятом части первой статьи 13 настоящего Федерального закона, за исключением матерей, уволенных в период отпуска по беременности и родам, ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается со дня предоставления отпуска по уходу за ребенком до достижения ребенком возраста полутора лет.
Федеральный закон от 19 мая 1995 г. № 81-ФЗ «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей», ст. 14

Наконец, Федеральный закон от 29 декабря 2006 г. № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством» в ст. 11.1 конкретизирует те же условия применительно к застрахованным лицам. Часть 1 этой статьи прямо указывает, что пособие выплачивается лицам, фактически осуществляющим уход за ребёнком и «находящимся в отпуске по уходу за ребенком либо вышедшим на работу из этого отпуска ранее достижения ребенком возраста полутора лет». Ежегодный отпуск, повторюсь, не является ни отпуском по уходу, ни выходом на работу.

Статья 11.1. Условия и продолжительность выплаты ежемесячного пособия по уходу за ребенком

  1. Ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается застрахованным лицам (матери, отцу, другим родственникам, опекунам), фактически осуществляющим уход за ребенком и находящимся в отпуске по уходу за ребенком либо вышедшим на работу из этого отпуска ранее достижения ребенком возраста полутора лет в соответствии с частью 2 настоящей статьи, со дня предоставления отпуска по уходу за ребенком до достижения ребенком возраста полутора лет.
  2. Право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком сохраняется в случае, если лицо, находящееся в отпуске по уходу за ребенком, выходит на работу (в том числе на условиях неполного рабочего времени, работы на дому или дистанционной работы) из отпуска по уходу за

Федеральный закон от 29 декабря 2006 г. № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством», ст. 11.1

Таким образом, из всех приведённых норм следует однозначный вывод: если вы по требованию работодателя прервёте отпуск по уходу за ребёнком и уйдёте в ежегодный оплачиваемый отпуск, вы не будете считаться ни находящейся в отпуске по уходу, ни вышедшей на работу. Условия для сохранения пособия (фактическое осуществление ухода в сочетании с особым статусом — отпуск по уходу или работа) не выполняются. Следовательно, на период ежегодного отпуска выплата ежемесячного пособия по уходу за ребёнком будет прекращена, и вы не сможете получать его одновременно с отпускными. Требование бухгалтера формально не является незаконным, если рассматривать его как предложение реализовать ваше право на ежегодный отпуск, но оно влечёт за собой потерю пособия. Вы вправе отказаться от такого варианта и, например, выйти из отпуска по уходу на работу на условиях неполного рабочего времени (с сохранением пособия), а ежегодный отпуск использовать после достижения ребёнком 1,5 лет либо в другое удобное время.

Нахождение в ежегодном оплачиваемом отпуске, в отличие от отпуска по уходу за ребенком или фактической работы, не является основанием для выплаты пособия до 1,5 лет. Если вы прервете отпуск по уходу за ребенком и сразу уйдете в ежегодный отпуск, вы потеряете право на получение ежемесячного пособия на период этого ежегодного отпуска. Требование бухгалтера законно как форма реализации вашего права на отдых, но оно ведет к прекращению социальных выплат, поэтому вы вправе выбрать иную последовательность действий.

Рекомендуемые действия

  • Откажитесь от варианта с досрочным прерыванием отпуска по уходу за ребенком ради оформления ежегодного отпуска, если ваша цель — сохранить пособие.
  • Для совмещения получения пособия и зарплаты выйдите из отпуска по уходу на работу на условиях неполного рабочего времени, работы на дому или дистанционно, предварительно согласовав такой график с работодателем.
  • Ежегодный оплачиваемый отпуск используйте позже — после достижения ребенком 1,5 лет, присоединив его к моменту фактического выхода на полный рабочий день, либо в другое удобное вам время в соответствии с графиком отпусков.
  • Подайте работодателю заявление о досрочном выходе из отпуска по уходу именно в связи с началом работы в удобном для сохранения пособия режиме, а не для оформления очередного отпуска.
  • В случае давления со стороны работодателя настаивайте на своем праве отказаться от ежегодного отпуска в данный период, ссылаясь на нежелание терять пособие; при игнорировании вашей позиции обратитесь за защитой к адвокату.