Правомерность установления и прохождения испытательного срока беременной
Испытание при приёме на работу беременной женщине по закону не устанавливается — то есть условие об испытании в вашем случае юридически ничтожно независимо от того, что оно вписано в договор:
Испытание при приеме на работу не устанавливается для: лиц, избранных по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права; беременных женщин и женщин, имеющих детей в возрасте до полутора лет;
— ч. 4 ст. 70 ТК РФ
Для вас это означает: пункт договора об испытании не подлежит применению, поскольку вы беременны. Следовательно, сам механизм увольнения «по неудовлетворительному результату испытания» (ч. 1 ст. 71 ТК РФ) к вам неприменим — на вас как на беременную женщину он не распространяется.
При неудовлетворительном результате испытания работодатель имеет право до истечения срока испытания расторгнуть трудовой договор с работником, предупредив его об этом в письменной форме не позднее чем за три дня с указанием причин, послуживших основанием для признания этого работника не выдержавшим испытание. Решение работодателя работник имеет право обжаловать в суд.
— ч. 1 ст. 71 ТК РФ
{Разбор:} ч. 1 ст. 71 ТК допускает расторжение договора за невыдержанное испытание лишь применительно к работнику, которому испытание правомерно установлено. Для беременных испытание не устанавливается (ч. 4 ст. 70 ТК), поэтому увольнение по этому основанию в отношении вас является увольнением по инициативе работодателя, что прямо запрещено.
Расторжение трудового договора по инициативе работодателя с беременной женщиной не допускается, за исключением случаев ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем
— ст. 261 ТК РФ
{Разбор:} Итог: вас не могут уволить по результатам испытания. Запрет распространяется и на тот случай, когда работодатель не знал о беременности на момент увольнения. Чтобы гарантировать защиту, рекомендуем официально уведомить работодателя о беременности (письменным заявлением со справкой из ЖК) — тогда после увольнения суд легко установит факт вашей беременности и незаконность увольнения.
Учитывая, что увольнение беременной женщины по инициативе работодателя запрещается, отсутствие у работодателя сведений о ее беременности не является основанием для отказа в удовлетворении иска о восстановлении на работе. Беременная женщина, трудовой договор с которой расторгнут по инициативе работодателя, подлежит восстановлению на работе и в том случае, если к моменту рассмотрения в суде ее иска о восстановлении на работе беременность не сохранилась.
— п. 25 Постановления Пленума ВС РФ от 28.01.2014 № 1
{Разбор:} Пленум ВС прямо разъяснил: даже если работодатель уволил вас, не зная о беременности, вы подлежите восстановлению на работе. Это закрывает и ваш вопрос «оба ли я не говорила про беременность при устройстве» — несообщение сведений не лишает вас гарантий.
Вывод: Увольнение беременной женщины по инициативе работодателя, в том числе «за невыдержанное испытание», незаконно и не допускается (ст. 261 ТК РФ). Условие о 3-месячном испытании в вашем договоре не подлежит применению как установленное в нарушение ч. 4 ст. 70 ТК РФ. Всё, что вам нужно — уведомить работодателя о беременности письменно.
Врачебная тайна: узнает ли работодатель о беременности по итогам медкомиссии
Сведения о вашей беременности, полученные врачами при медосмотре, составляют врачебную тайну, и их разглашение без вашего согласия запрещено:
Сведения о факте обращения гражданина за оказанием медицинской помощи, состоянии его здоровья и диагнозе, иные сведения, полученные при его медицинском обследовании и лечении, составляют врачебную тайну. 2. Не допускается разглашение сведений, составляющих врачебную тайну, в том числе после смерти человека
— ч. 1, 2 ст. 13 ФЗ № 323-ФЗ
{Разбор:} Закон не относит сообщение работодателю о беременности к основаниям, при которых сведения передаются без согласия гражданина: такого случая в ч. 4 ст. 13 ФЗ № 323-ФЗ нет (там перечислены следствие, суд, прокуратура, военные комиссариаты и т.п., но не работодатель). Значит, врач/медорганизация не вправе сообщить вашему работодателю факт беременности по итогам медкомиссии. Работодатель может узнать о ней, только если вы сами сообщите (предъявите справку из ЖК) — либо в день, когда принесёте листок нетрудоспособности для отпуска по беременности и родам.
{Разбор:} Это означает: отстранить или уволить вас из-за того, что на медкомиссии «узнали» о положении, работодатель не сможет — таких сведений ему по закону не передадут. А если каким-то образом медорганизация раскроет сведения — это самостоятельное правонарушение, ответственность за которое несёт медицинская организация, а не вы.
Вывод: Медкомиссия не является для работодателя источником сведений о вашей беременности — они составляют врачебную тайну и без вашего согласия не передаются. Отстранение или увольнение по этому поводу незаконно. Проходить медкомиссию можно, не опасаясь, что «там узнают и передадут».
Право на отпуск по беременности и родам и пособие при наступлении декрета в период испытания
Ни отпуск, ни пособие не зависят от испытательного срока. Отпуск по беременности и родам предоставляется любой застрахованной беременной женщине по её заявлению и листку нетрудоспособности, без всякой связи с тем, идёт ли испытание:
Женщинам по их заявлению и на основании выданного в установленном порядке листка нетрудоспособности предоставляются отпуска по беременности и родам продолжительностью 70 (в случае многоплодной беременности - 84) календарных дней до родов и 70 (в случае осложненных родов - 86, при рождении двух или более детей - 110) календарных дней после родов с выплатой пособия по государственному социальному страхованию в установленном федеральными законами размере.
— ч. 1 ст. 255 ТК РФ
{Разбор:} Это ваше гарантированное право как работающей женщины. Более того, перед декретным отпуском вам по желанию предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск независимо от стажа у этого работодателя:
Перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него либо по окончании отпуска по уходу за ребенком женщине по ее желанию предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск независимо от стажа работы у данного работодателя
— ст. 260 ТК РФ
{Разбор:} То есть даже при неполном отработанном сроке вы можете взять ежегодный отпуск перед декретом. Отказать в самом отпуске по беременности и родам работодатель не вправе — он обязан предоставить его по листку нетрудоспособности.
Пособие по беременности и родам назначается страховщиком (СФР), его размер исчисляется из среднего заработка за два предшествующих года (независимо от испытания):
Пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, ежемесячное пособие по уходу за ребенком исчисляются исходя из среднего заработка застрахованного лица, рассчитанного за два календарных года, предшествующих году наступления временной нетрудоспособности, отпуска по беременности и родам, отпуска по уходу за ребенком, в том числе за время работы (службы, иной деятельности) у другого страхователя (других страхователей). Средний заработок за время работы (службы, иной деятельности) у другого страхователя (других страхователей) не учитывается в случаях, если в соответствии с частями 2, 4 и 4 2 статьи 13 настоящего Федерального закона пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам назначаются и выплачиваются застрахованному лицу страховщиком также по этому другому страхователю (этим другим страхователям), а также в случае назначения и выплаты ежемесячного пособия по уходу за ребенком застрахованному лицу, занятому у нескольких страхователей, за исключением периода, предшествующего периоду работы (службы, иной деятельности) у страхователя, по которому назначается и выплачивается ежемесячное пособие по уходу за ребенком.
— ч. 1 ст. 14 ФЗ № 255-ФЗ
{Разбор:} Учитывается заработок за два календарных года, предшествующих году начала отпуска, в том числе за работу у других страхователей. Поэтому если вы не работали или получали мало — пособие рассчитывается из МРОТ, но не ниже его:
В случае, если застрахованное лицо в периоды, указанные в части 1 настоящей статьи, не имело заработка, а также в случае, если средний заработок, рассчитанный за эти периоды, в расчете за полный календарный месяц ниже минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на день наступления страхового случая, а в районах и местностях, в которых в установленном порядке применяются районные коэффициенты к заработной плате, ниже минимального размера оплаты труда, определенного с учетом этих коэффициентов, средний заработок, исходя из которого исчисляются пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, ежемесячное пособие по уходу за ребенком, принимается равным минимальному размеру оплаты труда
— ч. 1.1 ст. 14 ФЗ № 255-ФЗ
{Разбор:} Даже при коротком страховом стаже и небольшом заработке вы получите пособие не ниже расчётного из федерального МРОТ (100% среднего заработка по ч. 1 ст. 11 ФЗ № 255-ФЗ). Отказать в пособии «потому что не закончился испытательный срок» невозможно — испытание не является условием обеспечения по страхованию.
Вывод: Отпуск по беременности и родам вам обязаны предоставить, а пособие — рассчитать и выплатить, независимо от того, закончился ли испытательный срок. Факт беременности на 22-й неделе и выход в декрет ранее окончания «испытания» не лишают вас ни отпуска, ни выплат. Вы вправе также присовокупить ежегодный оплачиваемый отпуск перед декретом (ст. 260 ТК РФ).
Порядок защиты при незаконном увольнении и ответственность работодателя
Если работодатель всё же вас уволит (в том числе «по итогам испытания»), действует следующий порядок защиты.
Срок обращения в суд по спору об увольнении — один месяц со дня вручения копии приказа об увольнении:
Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении
— ч. 1 ст. 392 ТК РФ
{Разбор:} Важно не пропустить этот срок. По спорам о невыплате заработной платы и пособий срок — один год (ч. 2 ст. 392 ТК РФ).
Последствия признания увольнения незаконным — восстановление на работе, выплата среднего заработка за всё время вынужденного прогула и компенсация морального вреда:
Орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы. По заявлению работника орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, может ограничиться вынесением решения о взыскании в пользу работника указанных в части второй настоящей статьи компенсаций. В случае признания увольнения незаконным орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, может по заявлению работника принять решение об изменении формулировки основания увольнения на увольнение по собственному желанию. В случае признания формулировки основания и (или) причины увольнения неправильной или не соответствующей закону суд, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, обязан изменить ее и указать в решении основание и причину увольнения в точном соответствии с формулировками настоящего Кодекса или иного федерального закона со ссылкой на соответствующие статью, часть статьи, пункт статьи настоящего Кодекса или иного федерального закона. Если увольнение признано незаконным, а срок трудового договора на время рассмотрения спора судом истек, то суд, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, обязан изменить формулировку основания увольнения на увольнение по истечении срока трудового договора. Если в случаях, предусмотренных настоящей статьей, после признания увольнения незаконным суд выносит решение не о восстановлении работника, а об изменении формулировки основания увольнения, то дата увольнения должна быть изменена на дату вынесения решения судом. В случае, когда к моменту вынесения указанного решения работник после оспариваемого увольнения вступил в трудовые отношения с другим работодателем, дата увольнения должна быть изменена на дату, предшествующую дню начала работы у этого работодателя. Если неправильная формулировка основания и (или) причины увольнения в трудовой книжке или сведениях о трудовой деятельности (статья 66 1 настоящего Кодекса) препятствовала поступлению работника на другую работу, суд принимает решение о выплате ему среднего заработка за все время вынужденного прогула. (В редакции Федерального закона от 16.12.2019 № 439-ФЗ) В случаях увольнения без законного основания или с нарушением установленного порядка увольнения либо незаконного перевода на другую работу суд может по требованию работника вынести решение о взыскании в пользу работника денежной компенсации морального вреда, причиненного ему указанными действиями. Размер этой компенсации определяется судом.
— ч. 2, 9 ст. 394 ТК РФ
{Разбор:} Иск подаётся в районный суд по месту нахождения работодателя (или по вашему месту жительства — по выбору). При незаконном увольнении вас восстановят на работе, взыщут средний заработок за всё время вынужденного прогула и компенсацию морального вреда.
Кроме того, увольнение заведомо беременной женщины образует состав уголовного преступления:
{c16-токен из Пленума о ст. 145 УК}
Дополнительно незаконное увольнение влечёт административную ответственность по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ (Пленум ВС № 45 от 23.12.2021). Процедура: сначала — жалоба в государственную инспекцию труда (ГИТ), затем — иск в суд в пределах месячного срока. Рекомендуем до увольнения письменно уведомить работодателя о беременности справкой из ЖК — это зафиксирует факт, из-за которого увольнение будет признано незаконным.
Вывод: При незаконном увольнении следует обратиться в районный суд в течение 1 месяца (ст. 392 ТК РФ): суд восстановит вас на работе, взыщет средний заработок за вынужденный прогул и компенсацию морального вреда (ст. 394 ТК РФ). Увольнение заведомо беременной женщины — преступление по ст. 145 УК РФ и административное правонарушение по ст. 5.27 КоАП РФ. Отстранение от работы по причине беременности также незаконно: оснований, поименованных в ст. 76 ТК РФ (появление в состоянии опьянения, медпоказания и т.п.), при просто факте беременности нет. Медкомиссию пройти можно, не раскрывая — по закону врачебная тайна не сообщается работодателю.
Сроки обращения за отпуском и пособием по беременности и родам
Срок обращения за пособием составляет 6 месяцев со дня окончания отпуска по беременности и родам:
Пособие по беременности и родам назначается, если обращение за ним последовало не позднее шести месяцев со дня окончания отпуска по беременности и родам
— ч. 2 ст. 12 ФЗ № 255-ФЗ
{Разбор:} Именно со дня окончания отпуска, а не со дня родов или со дня начала листка нетрудоспособности. Поэтому у вас достаточный запас времени для подачи документов. При пропуске срока (более 6 месяцев) пособие всё равно может быть назначено, если причина пропуска признана уважительной:
При обращении за пособием по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, ежемесячным пособием по уходу за ребенком по истечении шестимесячного срока решение о назначении пособия принимается территориальным органом страховщика при наличии уважительных причин пропуска срока обращения за пособием. Перечень уважительных причин пропуска срока обращения за пособием определяется федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере социального страхования. (В редакции Федерального закона от 24.07.2009 № 213-ФЗ)
— ч. 3 ст. 12 ФЗ № 255-ФЗ
{Разбор:} Уважительные причины (болезнь, переезд, командировка и др.) оценивает территориальный орган СФР. При отказе работодателя принять заявление и передать сведения в СФР вы вправе обратиться в СФР напрямую с листком нетрудоспособности и заявлением в письменной форме. Решение СФР об отказе обжалуется в вышестоящий орган СФР и/или в суд.
Что касается срока предоставления самого отпуска — отпуск по беременности и родам предоставляется работодателем с даты, указанной в листке нетрудоспособности, на основании вашего заявления (ст. 255 ТК РФ). Срок подачи заявления на отпуск законом прямо не ограничен, но для своевременной выплаты пособия заявление должно быть подано до истечения 6-месячного срока со дня окончания отпуска. Листок нетрудоспособности выдаётся единовременно на весь период (обычно 140 дней — с 30 недели беременности); до этого момента подавать заявление рано. Для защиты прав рекомендуем подать заявление работодателю заказным письмом с уведомлением (или под отметку на копии) — на случай, если работодатель откажется принимать.
Женщинам по их заявлению и на основании выданного в установленном порядке листка нетрудоспособности предоставляются отпуска по беременности и родам продолжительностью 70 (в случае многоплодной беременности - 84) календарных дней до родов и 70 (в случае осложненных родов - 86, при рождении двух или более детей - 110) календарных дней после родов с выплатой пособия по государственному социальному страхованию в установленном федеральными законами размере.
— ч. 1 ст. 255 ТК РФ
{Разбор:} На 22 неделе беременности право на отпуск ещё не наступило — листок нетрудоспособности выдаётся в 30 недель (при одноплодной беременности). К этому моменту испытательный срок ещё будет идти — но, как установлено в блоке 1, условие об испытании для вас ничтожно, и отказ в отпуске по мотиву «испытание не закончено» незаконен.
Вывод: Заявление на отпуск по беременности и родам подаётся с листком нетрудоспособности (выдаётся с 30 недель); пособие назначается при обращении в пределах 6 месяцев со дня окончания отпуска. Испытательный срок не влияет ни на право, ни на сроки — работодатель обязан предоставить отпуск и направить сведения в СФР, а при отказе вы вправе обратиться в СФР напрямую.
