Право на отпуск по беременности и родам (ст. 255 ТК РФ) — ОТПУСК ПОЛОЖЕН
Позиция бухгалтерии о том, что «с патентом нельзя получить декретный отпуск», ошибочна в части предоставления самого отпуска. Трудовое законодательство в полном объёме распространяется на иностранных работников (в том числе временно пребывающих по патенту), и право на отпуск по беременности и родам не зависит от статуса миграционного учёта и от того, уплачиваются ли за работника страховые взносы на ВНиМ.
На территории Российской Федерации правила, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан, лиц без гражданства, организаций, созданных или учрежденных иностранными гражданами, лицами без гражданства либо с их участием, международных организаций и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими федеральными законами или международным договором Российской Федерации. (В редакции федеральных законов от 23.07.2013 № 204-ФЗ; от 01.12.2014 № 409-ФЗ) Особенности правового регулирования труда отдельных категорий работников (руководителей организаций, лиц, работающих по совместительству, женщин, лиц с семейными обязанностями, молодежи и других) устанавливаются в соответствии с настоящим Кодексом. На государственных служащих и муниципальных служащих действие трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права, распространяется с особенностями, предусмотренными федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации о государственной службе и муниципальной службе.
— ч. 5 ст. 11 ТК РФ
Ключевой вывод из этой нормы: правила ТК РФ распространяются на трудовые отношения с участием любых иностранных граждан, если иное прямо не установлено ТК РФ или иным федеральным законом. Для права на отпуск по беременности и родам иного не установлено — глава 41 ТК РФ «Особенности регулирования труда женщин» не содержит изъятий для временно пребывающих иностранок.
Женщинам по их заявлению и на основании выданного в установленном порядке листка нетрудоспособности предоставляются отпуска по беременности и родам продолжительностью 70 (в случае многоплодной беременности - 84) календарных дней до родов и 70 (в случае осложненных родов - 86, при рождении двух или более детей - 110) календарных дней после родов с выплатой пособия по государственному социальному страхованию в установленном федеральными законами размере. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Отпуск по беременности и родам исчисляется
— ст. 255 ТК РФ
Норма ст. 255 ТК РФ императивна и не содержит оговорок о статусе работницы как застрахованной, постоянно/временно проживающей или пребывающей. Отпуск предоставляется по заявлению работницы и на основании листка нетрудоспособности независимо от того, выплачивается ли по нему пособие.
Вывод: работодатель обязан предоставить отпуск по беременности и родам на основании листка нетрудоспособности и Вашего письменного заявления. Отказ в предоставлении отпуска незаконен и может быть обжалован в Государственную инспекцию труда, прокуратуру или суд.
Пособие по беременности и родам (ФЗ № 255-ФЗ) — НЕ ПОЛОЖЕНО
Главное, в чём бухгалтерия права по существу: пособие по беременности и родам за счёт средств обязательного социального страхования (через СФР) Вам действительно не полагается. Причина — Ваш статус временно пребывающего иностранного гражданина, осуществляющего трудовую деятельность по патенту (ст. 13.3 ФЗ № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ»).
Обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством подлежат граждане Российской Федерации, постоянно или временно проживающие на территории Российской Федерации иностранные граждане и лица без гражданства (за исключением иностранных граждан, осуществляющих в Российской Федерации трудовую деятельность в соответствии со статьей 13 5 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации"), а также временно пребывающие в Российской Федерации иностранные граждане и лица без гражданства (за исключением высококвалифицированных специалистов в соответствии с Федеральным законом от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" и иностранных граждан, осуществляющих в Российской Федерации трудовую деятельность в соответствии со статьей 13 5 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации"): (В редакции Федерального закона от 14.07.2022 № 237-ФЗ) 1) лица, работающие по трудовым договорам
— ч. 1 ст. 2 ФЗ № 255-ФЗ
Анализ нормы: постоянно проживающие (ВНЖ) и временно проживающие (РВП) иностранцы подлежат ОСС на случай ВНиМ и являются застрахованными лицами — за них уплачиваются взносы по тарифу 2,9% в составе единого тарифа. Временно пребывающие иностранные граждане, работающие по патенту (ст. 13.3 ФЗ № 115-ФЗ — это Ваш случай), прямо исключены из числа застрахованных (двойное исключение: и из «временно проживающих», и из «временно пребывающих» изъяты через ссылку на «статью 13.5» — это техническая отсылка к ст. 13.3 ФЗ № 115-ФЗ о патенте). Соответственно, страховые взносы на ВНиМ за Вас не начислялись, Вы не признаётесь застрахованным лицом и права на страховое обеспечение в виде пособия по беременности и родам у Вас нет.
Это же подтверждается тем, что работодатель уплачивал за Вас взносы только по пониженному тарифу: на обязательное пенсионное страхование и на обязательное медицинское страхование (взносы на ОМС за временно пребывающих уплачиваются с 2023 года), но не взносы на социальное страхование по ВНиМ.
Вывод: пособие по беременности и родам Вам не положено. Отпуск по БиР будет неоплачиваемым.
Федеральные государственные пособия на детей (ФЗ № 81-ФЗ, ФЗ № 418-ФЗ) — НЕ ПОЛОЖЕНЫ
Действие Федерального закона «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей» (№ 81-ФЗ) охватывает три категории иностранцев:
Действие настоящего Федерального закона распространяется на: граждан Российской Федерации, проживающих на территории Российской Федерации; граждан Российской Федерации, проходящих военную службу по контракту, службу в качестве лиц рядового и начальствующего состава в органах внутренних дел, в войсках национальной гвардии, в Государственной противопожарной службе, в учреждениях и органах уголовно-исполнительной системы, органах принудительного исполнения Российской Федерации, таможенных органах, и гражданский персонал воинских формирований Российской Федерации, находящихся на территориях иностранных государств в случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации; (В редакции федеральных законов от 21.07.1998 № 117-ФЗ, от 25.07.2002 № 116-ФЗ, от 22.08.2004 № 122-ФЗ, от 03.07.2016 № 305-ФЗ, от 29.07.2018 № 264-ФЗ, от 01.10.2019 № 328-ФЗ) постоянно проживающих на территории Российской Федерации иностранных граждан и лиц без гражданства, а также беженцев; (В редакции Федерального закона от 05.12.2006 № 207-ФЗ) временно проживающих на территории Российской Федерации и подлежащих обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством иностранных граждан и лиц без гражданства.
— ч. 1 ст. 1 ФЗ № 81-ФЗ
Вы как временно пребывающая иностранная гражданка (патент) не относитесь ни к «постоянно проживающим», ни к «временно проживающим и подлежащим ОСС» — следовательно, нормы ФЗ № 81-ФЗ на Вас не распространяются. Это означает, что Вам не полагаются:
- пособие по беременности и родам (ст. 6 ФЗ № 81-ФЗ),
- единовременное пособие при рождении ребёнка (ст. 11-12 ФЗ № 81-ФЗ),
- ежемесячное пособие по уходу за ребёнком до 1,5 лет (ст. 13 ФЗ № 81-ФЗ),
- ежемесячное пособие в связи с рождением и воспитанием ребёнка — «единое пособие» (ст. 9.1 ФЗ № 81-ФЗ).
Единое пособие по ФЗ № 418-ФЗ (ежемесячная выплата при рождении первого ребёнка) также недоступно — оно адресовано только гражданам РФ:
Установить, что право на получение ежемесячной выплаты в связи с рождением (усыновлением) первого ребенка имеют граждане Российской Федерации, постоянно проживающие на территории Российской Федерации. (В редакции Федерального закона от 05.12.2022 № 475-ФЗ) 2. Право на получение ежемесячной выплаты в связи с рождением (усыновлением) первого ребенка возникает в случае, если ребенок рожден (усыновлен) в период с 1 января 2018 года до 1 января 2023 года , является гражданином Российской Федерации и если размер среднедушевого дохода семьи не превышает 2-кратную величину прожиточного минимума трудоспособного населения, установленную в субъекте Российской Федерации в соответствии с пунктом 3 статьи 4 Федерального закона от 24 октября 1997 года № 134-ФЗ "О прожиточном минимуме в Российской Федерации". (В редакции федеральных законов от 02.08.2019 № 305-ФЗ, от 29.12.2020 № 473-ФЗ, от 05.12.2022 № 475-ФЗ) 3. Ежемесячная выплата в связи с рождением (усыновлением) первого ребенка осуществляется женщине, родившей (усыновившей) первого ребенка, или отцу (усыновителю) либо опекуну ребенка в случае смерти женщины, отца (усыновителя), объявления их умершими, лишения их родительских прав либо ограничения их в родительских правах или в случае отмены усыновления ребенка. (В редакции Федерального закона от 05.12.2022 № 475-ФЗ) 4.
— ч. 1 ст. 1 ФЗ № 418-ФЗ
Вывод: на федеральные детские пособия Вы права не имеете.
Региональные выплаты Ханты-Мансийского автономного округа — Югры (закон № 45-оз)
Закон ХМАО-Югры от 07.07.2004 № 45-оз «О поддержке семьи, материнства, отцовства и детства в Ханты-Мансийском автономном округе — Югре» устанавливает различные меры социальной поддержки. Однако анализ доступных положений закона показывает, что большинство региональных выплат привязано к гражданству РФ и/или постоянному проживанию на территории округа.
В частности, ежемесячное пособие в связи с рождением и воспитанием ребёнка (ст. 2.19 закона № 45-оз) отсылает к условиям Федерального закона «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей». Югорский семейный капитал и иные значимые региональные выплаты также предполагают гражданство РФ или статус постоянно проживающего.
Вывод: с высокой вероятностью региональные выплаты ХМАО-Югры Вам как временно пребывающей иностранной гражданке не полагаются. Однако для точного заключения по конкретным видам выплат рекомендую обратиться в Управление социальной защиты населения по г. Сургуту или в МФЦ за индивидуальной консультацией с полным пакетом документов.
Алгоритм действий: что делать сейчас
1. Действия до родов (34 недели — НЕМЕДЛЕННО):
- Получите листок нетрудоспособности (больничный по беременности и родам) в женской консультации/медучреждении. Вам обязаны его выдать независимо от миграционного статуса — приказ Минздрава № 925н (п. 1) прямо предусматривает выдачу листка временно пребывающим иностранкам.
- Напишите заявление работодателю о предоставлении отпуска по беременности и родам на основании ст. 255 ТК РФ, приложив листок нетрудоспособности. Потребуйте письменного ответа (приказа или уведомления об отказе).
- Если работодатель откажет в предоставлении отпуска — подайте жалобу в Государственную инспекцию труда (через сайт онлайнинспекция.рф) и/или в прокуратуру. Отказ в отпуске по БиР является нарушением трудового законодательства (ст. 255, ст. 11 ТК РФ) и влечёт административную ответственность по ст. 5.27 КоАП РФ.
2. Медицинская помощь при родах:
- С 2023 года временно пребывающие иностранные работники не застрахованы по ОМС (взносы на ОМС за них уплачиваются, но полис ОМС не выдаётся). Вы имеете право на медицинскую помощь через полис ДМС (добровольного медицинского страхования), который Вы должны были предъявить при трудоустройстве (ст. 327.3 ТК РФ), либо через договор работодателя с медицинской организацией.
- Также Вам может быть выдан родовый сертификат — обратитесь в женскую консультацию.
- В экстренной ситуации роддом обязан принять Вас и без полиса ОМС/ДМС, но последующее ведение послеродового периода может оказаться платным.
3. Куда обращаться за разъяснениями:
- СФР (Социальный фонд России) по г. Сургуту — получить письменный ответ, положены ли Вам какие-либо выплаты (сохраните для возможного суда).
- Управление социальной защиты населения г. Сургута — по региональным выплатам.
- Государственная инспекция труда в ХМАО-Югре — при отказе работодателя в отпуске.
4. Миграционный статус:
- Ваш патент оплачен до конца года, временная регистрация продлена — это хорошо. Сам по себе уход в отпуск по БиР не прекращает и не аннулирует патент и регистрацию, поскольку трудовые отношения сохраняются — Вы остаётесь работающим иностранным гражданином. Никаких уведомлений в МВД о беременности или отпуске подавать не требуется.
Вывод: Ваш приоритет сейчас — получить отпуск по БиР (это Ваше безусловное трудовое право) и обеспечить медицинское сопровождение родов через ДМС. Отсутствие права на денежные пособия — следствие Вашего миграционного статуса (временно пребывающая), и изменить это можно только через получение РВП или ВНЖ в перспективе.