Может ли заведующая уволить «по статье» именно за подачу жалобы в трудинспекцию и прокуратуру?
Основания увольнения по инициативе работодателя перечислены закрыто в ч. 1 ст. 81 ТК РФ: ликвидация, сокращение, несоответствие квалификации, неоднократное неисполнение трудовых обязанностей, прогул, появление в состоянии опьянения, разглашение тайны, хищение по месту работы, виновные действия материально ответственного лица, аморальный проступок работника, выполняющего воспитательные функции, и др. Подача жалобы в трудинспекцию и прокуратуру на недоплату отпускных не входит ни в одно из этих оснований.
Трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случаях: 1) ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) 2) сокращения численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) 3) несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) 4) смены собственника имущества организации (в отношении руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера); 5) неоднократного неисполнения работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание; 6) однократного грубого нарушения работником трудовых обязанностей: а) прогула, то есть отсутствия на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены) независимо от его (ее) продолжительности, а также в случае отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены); (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) б) появления работника на работе (на своем рабочем месте либо на территории организации - работодателя или объекта, где по поручению работодателя работник должен выполнять трудовую функцию) в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения;
— ч. 1 ст. 81 ТК РФ (преамбула)
Сам факт реализации работником права на обращение в госорганы за защитой своих прав прямо охраняется законом — закон запрещает преследование за такое обращение:
Запрещается преследование гражданина в связи с его обращением в государственный орган, орган местного самоуправления или к должностному лицу с критикой деятельности указанных органов или должностного лица либо в целях восстановления или защиты своих прав, свобод и законных интересов либо прав, свобод и законных интересов других лиц
— п. 1 ст. 6 Федерального закона от 02.05.2006 № 59-ФЗ
Для воспитателя есть «особое» основание — п. 8 ч. 1 ст. 81 (аморальный проступок, несовместимый с продолжением работы). Но оно наказуемо только за аморальные действия (насилие, оскорбление воспитанников и т.п.), а не за обращение работницы с требованием законной выплаты. Защитой своих трудовых прав (получение недоплаченных отпускных) работник реализует самозащиту, которой работодатель не вправе препятствовать:
Работодатель, представители работодателя не имеют права препятствовать работникам в осуществлении ими самозащиты трудовых прав. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Глава 60. РАССМОТРЕНИЕ И РАЗРЕШЕНИЕ ИНДИВИДУАЛЬНЫХ ТРУДОВЫХ СПОРОВ (Наименование в редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ)
— ст. 380 ТК РФ
Вывод: уволить «по статье» за подачу жалобы на недоплату отпускных работодатель не вправе — такое основание отсутствует в закрытом перечне ст. 81 ТК РФ, а преследование за обращение в госорганы прямо запрещено п. 1 ст. 6 Закона № 59-ФЗ и ст. 380 ТК РФ. Подача жалобы сама по себе не образует ни дисциплинарного проступка, ни аморального поступка.
Допустимо ли применить «статью» по надуманному дисциплинарному основанию, и каков порядок?
Риск в том, что заведующая может придраться к какому-то реальному или сфабрикованному нарушению (опоздание и т.п.). Но даже в этом случае действует строгий порядок привлечения к дисциплинарной ответственности (ч. 2 ст. 192, ст. 193 ТК РФ): дисциплинарным взысканием увольнение является только по поименованным основаниям (п. 5, 6, 9, 10 ч. 1 ст. 81 и др.), а до применения взыскания работодатель обязан затребовать от работника письменное объяснение:
До применения дисциплинарного взыскания работодатель должен затребовать от работника письменное объяснение. Если по истечении двух рабочих дней указанное объяснение работником не предоставлено, то составляется соответствующий акт. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Непредоставление работником объяснения не является препятствием для применения дисциплинарного взыскания. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Дисциплинарное взыскание применяется не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка, не считая времени болезни работника, пребывания его в отпуске, а также времени, необходимого на учет мнения представительного органа работников. Дисциплинарное взыскание, за исключением дисциплинарного взыскания за несоблюдение ограничений и запретов, неисполнение обязанностей, установленных законодательством Российской Федерации о противодействии коррупции, не может быть применено позднее шести месяцев со дня совершения проступка, а по результатам ревизии, проверки финансово-хозяйственной деятельности или аудиторской проверки - позднее двух лет со дня его совершения. Дисциплинарное взыскание за несоблюдение ограничений и запретов, неисполнение обязанностей, установленных законодательством Российской Федерации о противодействии коррупции, не может быть применено позднее трех лет со дня совершения проступка. В указанные сроки не включается время производства по уголовному делу.
— ч. 1 ст. 193 ТК РФ
Если заведующая решит уволить по п. 8 или иному основанию ст. 81 «в отместку», не проведя установленной процедуры (отсутствие требования объяснения, нарушение месячного срока со дня обнаружения проступка), такое увольнение будет незаконным и восстановим в суде. Увольняющийся по собственному желанию работник, у которого заведующая «состряпала» дисциплинарное увольнение, относится к числу лиц, чьи права защищает ст. 380 ТК РФ — препятствование самозащите запрещено.
Вывод: любое дисциплинарное увольнение требует реального проступка и соблюдения процедуры ст. 193 ТК РФ (объяснение, срок один месяц со дня обнаружения). Заведомая «фабрикация» основания или обход процедуры — незаконное увольнение, которое суд отменит с восстановлением на работе и оплатой вынужденного прогула.
Может ли заведующая отказать в увольнении по собственному желанию, и как подать заявление, не подходя лично?
Право работника расторгнуть трудовой договор по собственному желанию уведомлением за две недели не зависит от согласия работодателя — это одностороннее волеизъявление работника. Работодатель не может «отказать» в увольнении по собственному желанию: по истечении срока предупреждения работник вправе прекратить работу, а работодатель обязан выдать трудовую книжку и произвести окончательный расчёт (ч. 1 и 5 ст. 80 ТК РФ):
Работник имеет право расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя в письменной форме не позднее чем за две недели, если иной срок не установлен настоящим Кодексом или иным федеральным законом. Течение указанного срока начинается на следующий день после получения работодателем заявления работника об увольнении. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) По соглашению между работником и работодателем трудовой договор может быть расторгнут и до истечения срока предупреждения об увольнении. В случаях, когда заявление работника об увольнении по его инициативе (по собственному желанию) обусловлено невозможностью продолжения им работы (зачисление в образовательную организацию, выход на пенсию и другие случаи), а также в случаях установленного нарушения работодателем трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, локальных нормативных актов, условий коллективного договора, соглашения или трудового договора работодатель обязан расторгнуть трудовой договор в срок, указанный в заявлении работника. (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ; от 02.07.2013 № 185-ФЗ) До истечения срока предупреждения об увольнении работник имеет право в любое время отозвать свое заявление. Увольнение в этом случае не производится, если на его место не приглашен в письменной форме другой работник, которому в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами не может быть отказано в заключении трудового договора. По истечении срока предупреждения об увольнении работник имеет право прекратить работу. В последний день работы работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку или предоставить сведения о трудовой деятельности (статья 66 1 настоящего Кодекса) у данного работодателя, выдать другие документы, связанные с работой, по письменному заявлению работника и произвести с ним окончательный расчет. (В редакции Федерального закона от 16.12.2019 № 439-ФЗ) Если по истечении срока предупреждения об увольнении трудовой договор не был расторгнут и работник не настаивает на увольнении, то действие трудового договора продолжается
— ст. 80 ТК РФ (ч. 1, 5, 6)
Ключевой момент для безопасности работницы — закон привязывает начало двухнедельного срока к получению заявления работодателем (ч. 1 ст. 80), а не к моменту личной передачи заведующей. Это означает, что заявление, направленное способом, достоверно фиксирующим факт и дату получения (например, ценным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении, либо передача через делопроизводство под отметку о приёме на копии), порождает для работодателя обязанность уволить по истечении срока с момента получения. Такая подача не требует личного контакта с руководителем.
Если сторонам удобнее расстаться быстрее, чем через две недели, трудовой договор по соглашению между работником и работодателем может быть расторгнут и до истечения срока предупреждения (ч. 2 ст. 80 ТК РФ, приведена в c2 выше).
Вывод: отказать в увольнении по собственному желанию работодатель не вправе — правона одностороннее увольнение у работника прямо установлено ч. 1 ст. 80 ТК РФ, а обязанность оформить увольнение и рассчитаться по истечении срока предупреждения — ч. 5 ст. 80. Раз срок отсчитывается с получения заявления, подача ценным письмом с описью или через канцелярию под отметку позволяет уволиться, не подходя к заведующей лично; ускорение возможно по соглашению сторон (ч. 2 ст. 80).
Что должна выплатить при увольнении (в т.ч. недоплаченные отпускные) и какие последствия задержки — и если уволят незаконно?
Полный расчёт при увольнении. В последний день работы работодатель обязан произвести окончательный расчёт и выдать трудовую книжку/сведения (ч. 5 ст. 80 ТК РФ). Все причитающиеся суммы, включая компенсацию за неиспользованные отпуска, выплачиваются в день увольнения (ст. 140 ТК РФ):
При прекращении трудового договора выплата всех сумм, причитающихся работнику от работодателя, производится в день увольнения работника. Если работник в день увольнения не работал, то соответствующие суммы должны быть выплачены не позднее следующего дня после предъявления уволенным работником требования о расчете. В случае спора о размерах сумм, причитающихся работнику при увольнении, работодатель обязан в указанный в настоящей статье срок выплатить не оспариваемую им сумму.
— ст. 140 ТК РФ
Компенсация за неиспользованные отпуска выплачивается при увольнении (ст. 127 ТК РФ):
При увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска. По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска. При увольнении в связи с истечением срока трудового договора отпуск с последующим увольнением может предоставляться и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора. В этом случае днем увольнения также считается последний день отпуска. При предоставлении отпуска с последующим увольнением при расторжении трудового договора по инициативе работника этот работник имеет право отозвать свое заявление об увольнении до дня начала отпуска, если на его место не приглашен в порядке перевода другой работник.
— ст. 127 ТК РФ
Сам факт, что отпускные ранее были недоплачены, даёт право на проценты (денежную компенсацию) за каждый день задержки по ст. 236 ТК РФ:
При нарушении работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной сто пятидесятой действующей в это время ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от начисленных, но не выплаченных в срок сумм и (или) не начисленных своевременно сумм в случае, если вступившим в законную силу решением суда было признано право работника на получение неначисленных сумм, за каждый день задержки начиная со дня, следующего за днем, в который эти суммы должны были быть выплачены при своевременном их начислении в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашением, локальным нормативным актом, трудовым договором, по день фактического расчета включительно
— ч. 1 ст. 236 ТК РФ
При неполной выплате в установленный срок процентов начисляются из фактически невыплаченных сумм (ч. 2 ст. 236). Если новоиспечённый порядок не устраивает — по спору о недоплате можно взыскать разницу и проценты.
Если уволят незаконно. При незаконном увольнении работник восстанавливается на прежней работе, ему выплачивается средний заработок за всё время вынужденного прогула (ч. 1–2 ст. 394 ТК РФ):
В случае признания увольнения или перевода на другую работу незаконными работник должен быть восстановлен на прежней работе органом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор. Орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы. По заявлению работника орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, может ограничиться вынесением решения о взыскании в пользу работника указанных в части второй настоящей статьи компенсаций. В случае признания увольнения незаконным орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, может по заявлению работника принять решение об изменении формулировки основания увольнения на увольнение по собственному желанию. В случае признания формулировки основания и (или) причины увольнения неправильной или не соответствующей закону суд, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, обязан изменить ее и указать в решении основание и причину увольнения в точном соответствии с формулировками настоящего Кодекса или иного федерального закона со ссылкой на соответствующие статью, часть статьи, пункт статьи настоящего Кодекса или иного федерального закона.
— ч. 1 ст. 394 ТК РФ
Срок обращения в суд: по спорам об увольнении — 1 месяц со дня вручения копии приказа/выдачи трудовой книжки; по спорам о невыплате зарплаты и иных выплат — 1 год со дня установленного срока выплаты (ч. 1–2 ст. 392 ТК РФ):
Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки или со дня предоставления работнику в связи с его увольнением сведений о трудовой деятельности (статья 66 1 настоящего Кодекса) у работодателя по последнему месту работы . (В редакции Федерального закона от 16.12.2019 № 439-ФЗ) За разрешением индивидуального трудового спора о невыплате или неполной выплате заработной платы и других выплат, причитающихся работнику, он имеет право обратиться в суд в течение одного года со дня установленного срока выплаты указанных сумм, в том числе в случае невыплаты или неполной выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику при увольнении
— ч. 1, 2 ст. 392 ТК РФ
Вывод: при увольнении работодатель обязан в день увольнения выплатить всё причитающееся, включая компенсацию за неиспользованные отпуска и добор по недоплаченным ранее отпускным (ст. 127, 140 ТК РФ); за недоплату начисляются проценты (ст. 236). Если работница сочтёт увольнение незаконным — восстановят на работе с оплатой вынужденного прогула (ст. 394 ТК РФ); обращаться в суд нужно в срок 1 месяц (спор об увольнении) или 1 год (спор о недоплате) по ст. 392 ТК РФ.