Какие права у гражданки Казахстана, которая 25 месяцев вела кабинет на маркетплейсе для ИП в России, но отношения не оформлены, и теперь он отключил доступ? Можно ли требовать зарплату за 25 месяцев и грозить встречным заявлением за неоформленное трудоустройство?

Квалификация отношений: трудовые или партнёрские (гражданско-правовые)

Главный вопрос дела — что связывало вас с ИП. Если это трудовые отношения, вы вправе требовать зарплату, компенсации и защиты как работник; если партнёрство — только долю прибыли/убытки в порядке ГК РФ. Закон исходит из существа отношений, а не из того, как их назвали стороны.

Трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором. (В редакции Федерального закона от 05.05.2014 № 116-ФЗ) Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.
— ст. 15 ТК РФ

Для ваших фактов это означает: если вы лично, за плату, выполняли определённую трудовую функцию (ведение кабинета, поставки, карточки, закупки) в интересах и под контролем ИП, а он обеспечивал вас доступами и данными, — признаки трудовых отношений из ст. 15 ТК РФ налицо, и «партнёрский» ярлык в переписке значения не имеет. Обозначение вас «партнёром» само по себе не превращает отношения в гражданские.

Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.
— ч. 3 ст. 16 ТК РФ

Ключевой аргумент в вашу пользу: письменный договор не обязателен — достаточно, что вы были фактически допущены к работе с ведома ИП (он давал доступы, обсуждал проценты, принимал результат). С этого момента трудовой договор считается заключённым.

Признание отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями может осуществляться: лицом, использующим личный труд и являющимся заказчиком по указанному договору, на основании письменного заявления физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, и (или) не обжалованного в суд в установленном порядке предписания государственного инспектора труда об устранении нарушения части второй статьи 15 настоящего Кодекса; судом в случае, если физическое лицо, являющееся исполнителем по указанному договору, обратилось непосредственно в суд, или по материалам (документам), направленным государственной инспекцией труда, иными органами и лицами, обладающими необходимыми для этого полномочиями в соответствии с федеральными законами. В случае прекращения отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, признание этих отношений трудовыми отношениями осуществляется судом. Физическое лицо, являвшееся исполнителем по указанному договору, вправе обратиться в суд за признанием этих отношений трудовыми отношениями в порядке и в сроки, которые предусмотрены для рассмотрения индивидуальных трудовых споров. Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений.
— ст. 19.1 ТК РФ

Это прямо ваш случай: даже если считать, что между вами был какой-то гражданско-правовой договор (переписка о «партнёрстве»), вы вправе обратиться в суд за признанием отношений трудовыми, а неустранимые сомнения суд толкует в пользу наличия трудовых отношений. Более того, датой начала отношений будет день фактического допущения к работе — то есть начало вашей 25-месячной работы, что важно для расчёта зарплаты за весь период.

Если физическое лицо было фактически допущено к работе работником, не уполномоченным на это работодателем, и работодатель или его уполномоченный на это представитель отказывается признать отношения, возникшие между лицом, фактически допущенным к работе, и данным работодателем, трудовыми отношениями (заключить с лицом, фактически допущенным к работе, трудовой договор), работодатель, в интересах которого была выполнена работа, обязан оплатить такому физическому лицу фактически отработанное им время (выполненную работу).
— ст. 67.1 ТК РФ

Даже в самом неблагоприятном для вас варианте (если суд решит, что вас допустил к работе не уполномоченный представитель ИП и он отказывается признать отношения) — работодатель, в интересах которого выполнена работа, всё равно обязан оплатить фактически отработанное время. То есть без оплаты за 25 месяцев вашей работы ситуация остаться не может ни при какой квалификации.

письменной форме, трудового договора не исключает возможности признания в судебном порядке сложившихся между сторонами отношений трудовыми, а трудового договора – заключенным при наличии в этих отношениях признаков трудового правоотношения, поскольку из содержания статей 11, 15, части третьей статьи 16 и статьи 56 ТК РФ во взаимосвязи с положениями части второй статьи 67 ТК РФ следует, что трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его 12 уполномоченного на это представителя. Датой заключения трудового
— п. 20 Постановления Пленума ВС РФ от 29.05.2018 № 15

Пленум ВС РФ подтверждает: отсутствие письменной формы договора не препятствует признанию отношений трудовыми при наличии признаков трудового правоотношения, а договор считается заключённым с момента, когда вы приступили к работе.

не какая-то конкретная разовая работа, а определенные трудовые функции, входящие в обязанности физического лица – работника, при этом важен сам процесс исполнения им этой трудовой функции, а не оказанная услуга. Также по договору возмездного оказания услуг исполнитель сохраняет положение самостоятельного хозяйствующего субъекта, в то время как по трудовому договору работник принимает на себя обязанность выполнять работу по определенной трудовой функции (специальности, квалификации, должности), включается в состав персонала работодателя, подчиняется установленному режиму труда и работает под контролем и руководством работодателя; исполнитель по договору возмездного оказания услуг работает на свой риск, а лицо, работающее по трудовому договору, не несет риска, связанного с осуществлением своего труда. Если между сторонами заключен гражданско-правовой договор, однако в ходе судебного разбирательства будет установлено, что этим договором фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям в силу части четвертой статьи 11 ТК РФ должны применяться положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового
— п. 24 Постановления Пленума ВС РФ от 29.05.2018 № 15

Здесь дан критерий разграничения, критичный для вас: по трудовому договору вы включаетесь в персонал, подчиняетесь режиму, работаете под контролем и руководством и не несёте риска, связанного с осуществлением своего труда, тогда как исполнитель по гражданско-правовому договору работает на свой риск и остаётся самостоятельным хозяйствующим субъектом. Если вы не вкладывали собственный капитал в закупки как предприниматель, не несли риск убытков, а просто выполняли поручения ИП за вознаграждение — это признак трудовых отношений. Если же вы самостоятельно закупали товар за свой счёт и делили именно прибыль (30/70), риск предпринимателя лежал на вас — тогда возможна квалификация как партнёрства (простое товарищество/совместная деятельность по гл. 55 ГК РФ), и требование о «зарплате» придётся обосновывать иначе — через взыскание причитающейся доли дохода.

Вывод: определяющее значение имеет не название «партнёр», а фактическое содержание отношений. Если вы работали лично, по указаниям ИП, под его контролем и без предпринимательского риска — это трудовые отношения, и вы вправе требовать признания их трудовыми в суде и оплаты за всё время работы. Если же вы фактически несли риск и работали на свой счёт ради доли прибыли, отношения ближе к гражданско-правовому партнёрству, и тогда предмет требования — причитающаяся вам доля дохода (см. блок 4). Какой ветке соответствует ваша ситуация, решает суд по совокупности доказательств, поэтому важно сразу собрать переписку и доказательства контроля со стороны ИП.

Взыскание вознаграждения/зарплаты за 25 месяцев и размер требования

Вы не против уйти, но просите компенсацию за отработанное время из расчёта ~300 $ в месяц за вычетом полученного. Разберём правовое основание.

выплачивать в полном размере причитающуюся работникам заработную плату в сроки, установленные в соответствии с настоящим Кодексом, коллективным договором, правилами внутреннего трудового распорядка, трудовыми договорами; вести коллективные переговоры, а также заключать коллективный договор в порядке, установленном настоящим Кодексом; предоставлять представителям работников полную и достоверную информацию, необходимую для заключения коллективного договора, соглашения и контроля за их выполнением; знакомить работников под роспись с принимаемыми локальными нормативными актами, непосредственно связанными с их трудовой деятельностью; своевременно выполнять предписания федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление федерального государственного контроля (надзора) за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, других федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих государственный контроль (надзор) в установленной сфере деятельности, уплачивать штрафы, наложенные за нарушения трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права;
— абз. 6 ч. 2 ст. 22 ТК РФ

Это обязанность работодателя выплатить причитающуюся зарплату в полном размере. Соответственно, если отношения будут признаны трудовыми, ИП обязан оплатить весь фактически отработанный период.

Месячная заработная плата работника, полностью отработавшего за этот период норму рабочего времени и выполнившего нормы труда (трудовые обязанности), не может быть ниже минимального размера оплаты труда. (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ; от 20.04.2007 № 54-ФЗ) Часть. (Дополнение частью - Федеральный закон от 30.06.2006 № 90-ФЗ) (Утратила силу - Федеральный закон от 20.04.2007 № 54-ФЗ) (Статья в редакции Федерального закона от 22.08.2004 № 122-ФЗ) Статья 133 1 . Установление размера минимальной заработной платы в субъекте Российской Федерации В субъекте Российской Федерации региональным соглашением о минимальной заработной плате может устанавливаться размер минимальной заработной платы в субъекте Российской Федерации. Размер минимальной заработной платы в субъекте Российской Федерации может устанавливаться для работников, работающих на территории соответствующего субъекта Российской Федерации, за исключением работников организаций, финансируемых из федерального бюджета. Размер минимальной заработной платы в субъекте Российской Федерации устанавливается с учетом социально-экономических условий и величины прожиточного минимума трудоспособного населения в соответствующем субъекте Российской Федерации. Размер минимальной заработной платы в субъекте Российской Федерации не может быть ниже минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом.
— ч. 3 ст. 133 ТК РФ

Порог: зарплата за полностью отработанный месяц не может быть ниже МРОТ (а в субъекте РФ — не ниже регионального минимума, ст. 133.1 ТК РФ). Это ваш «пол»: даже при отсутствии согласованной суммы месячное вознаграждение за полную норму не может быть ниже минимального размера оплаты труда, поэтому запрошенные 300 $ могут оказаться заниженными относительно законного минимума — при расчёте иска имеет смысл ориентироваться на МРОТ, действовавший в соответствующие периоды.

При прекращении трудового договора выплата всех сумм, причитающихся работнику от работодателя, производится в день увольнения работника. Если работник в день увольнения не работал, то соответствующие суммы должны быть выплачены не позднее следующего дня после предъявления уволенным работником требования о расчете. В случае спора о размерах сумм, причитающихся работнику при увольнении, работодатель обязан в указанный в настоящей статье срок выплатить не оспариваемую им сумму.
— ст. 140 ТК РФ

Поскольку расчёт при уходе — это, по сути, прекращение отношений, все причитающиеся суммы должны быть выплачены в день увольнения/расчёта; при споре ИП обязан в тот же срок выплатить хотя бы не оспариваемую часть.

Коллективные договоры, соглашения, трудовые договоры не могут содержать условий, ограничивающих права или снижающих уровень гарантий работников по сравнению с установленными трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права. Если такие условия включены в коллективный договор, соглашение или трудовой договор, то они не подлежат применению.
— ч. 2 ст. 9 ТК РФ

Важно: любые договорённости (в том числе «проценты» 30/70 или «доход 2600 $ за 25 месяцев»), которые ухудшают ваше положение по сравнению с трудовым законодательством, не подлежат применению. То есть схема, при которой вам платили символические суммы, не лишает вас права требовать законного минимума.

Вывод: при признании отношений трудовыми вы вправе требовать оплату за весь период работы; расчёт «~300 $ в месяц минус полученное» — это ваше минимальное требование, которое суд может скорректировать в сторону увеличения до уровня не ниже МРОТ за отработанные месяцы. Если же суд квалифицирует отношения как партнёрство, требование переформулируется во взыскание причитающейся вам доли дохода (блок 4). Точную сумму имеет смысл определить расчётом по периодам с учётом МРОТ и фактически полученных выплат.

Сроки обращения в суд — не пропущены ли они за 25 месяцев

Сроки — самое уязвимое место дела, разберите их отдельно.

За разрешением индивидуального трудового спора о невыплате или неполной выплате заработной платы и других выплат, причитающихся работнику, он имеет право обратиться в суд в течение одного года со дня установленного срока выплаты указанных сумм, в том числе в случае невыплаты или неполной выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику при увольнении.
— ч. 2 ст. 392 ТК РФ

Для требований о невыплате зарплаты срок — один год со дня установленного срока каждой выплаты. Это означает, что за самые ранние месяцы работы годичный срок мог истечь; при расчёте требований нужно отталкиваться от дат, когда выплаты должны были производиться, и, если часть периода «выпала», заявлять о восстановлении срока.

По общему правилу ч. 1 ст. 392 ТК РФ по иным спорам срок — три месяца, но при пропуске по уважительным причинам сроки могут быть восстановлены судом. Уважительной причиной суды признают, в частности, ваши обращения в ГИТ и прокуратуру, когда вы правомерно ожидали восстановления прав во внесудебном порядке:

государственные инспекции труда и органы прокуратуры, не являясь органами по рассмотрению индивидуальных трудовых споров, наделены законом полномочиями по рассмотрению заявлений, писем, жалоб и иных обращений граждан о нарушении их трудовых прав и по применению в связи с этим определенных мер реагирования в виде предъявления должностным лицам предписаний об устранении нарушений закона. Нормативные положения, определяющие способы защиты гражданином своих трудовых прав и полномочия государственных инспекций труда и органов прокуратуры по рассмотрению обращений граждан, судами первой и апелляционной инстанций применены не были. Вследствие этого судебные инстанции не проверили и не учли все обстоятельства, приведшие к несвоевременной подаче Ш. искового заявления в суд о признании увольнения незаконным, в то время как эти обстоятельства имеют значение для рассмотрения его заявления о восстановлении пропущенного срока. Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации отметила, что, направляя письменные обращения по вопросу незаконности его увольнения с должности главного врача в 85 государственную инспекцию труда и органы прокуратуры, Ш. правомерно ожидал, что в отношении его работодателя будет принято соответствующее решение об устранении нарушений его трудовых прав и его трудовые права будут восстановлены во внесудебном порядке. Учитывая указанные фактические обстоятельства и доводы Ш.
— п. 23 Обзора судебной практики ВС РФ № 4 (2020), утв. Президиумом 09.12.2020

Кроме того, важна отсрочка: пока вы не обратитесь за признанием отношений трудовыми, годичный срок формально течёт, но факт ведения переговоров и обращения в надзорные органы может обосновать восстановление срока. Наконец, при альтернативной квалификации (партнёрство) действует общий трёхлетний срок исковой давности по ГК РФ, исчисляемый со дня, когда вы узнали о нарушении права (то есть, вероятнее всего, с момента, когда ИП сменил доступы и отказал в расчёте) — по этому основанию давность не пропущена.

Вывод: по трудовой ветке за часть ранних месяцев скользящий годичный срок мог истечь, поэтому (1) заявляйте требования с расчётом по каждому периоду, (2) одновременно просите восстановить срок, ссылаясь на переговоры и обращения в ГИТ/прокуратуру, (3) подавайте иск немедленно — промедление прямо ухудшает ваше положение. Требование о компенсации морального вреда можно заявить либо вместе с основным требованием, либо в течение трёх месяцев после вступления в силу решения суда.

Гражданско-правовая ветка: причитающаяся доля, неосновательное обогащение и проценты

Если суд не признает отношения трудовыми, деньги всё равно можно требовать по ГК РФ. Это ваш «запасной» и одновременно денежный пласт.

Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса. 2. Правила, предусмотренные настоящей главой, применяются независимо от того, явилось ли неосновательное обогащение результатом поведения приобретателя имущества, самого потерпевшего, третьих лиц или произошло помимо их воли.
— ст. 1102 ГК РФ, п. 1

Если товар закупался на ваши трудовые усилия и по вашим схемам, а выгоду от кабинета единолично присвоил ИП, сбережённое им за ваш счёт — неосновательное обогащение, подлежащее возврату. Правила применяются независимо от того, чьим поведением вызвано обогащение.

В случае невозможности возвратить в натуре неосновательно полученное или сбереженное имущество приобретатель должен возместить потерпевшему действительную стоимость этого имущества на момент его приобретения, а также убытки, вызванные последующим изменением стоимости имущества, если приобретатель не возместил его стоимость немедленно после того, как узнал о неосновательности обогащения. 2. Лицо, неосновательно временно пользовавшееся чужим имуществом без намерения его приобрести либо чужими услугами, должно возместить потерпевшему то, что оно сберегло вследствие такого пользования, по цене, существовавшей во время, когда закончилось пользование, и в том месте, где оно происходило.
— ст. 1105 ГК РФ, п. 1

Если вернуть «в натуре» невозможно (деньги уже использованы/присвоены), взыскивается действительная стоимость сбережённого и убытки; лицо, неосновательно пользовавшееся вашими услугами, возмещает то, что оно сберегло, по цене, существовавшей на момент окончания пользования.

На сумму неосновательного денежного обогащения подлежат начислению проценты за пользование чужими средствами (статья 395) с того времени, когда приобретатель узнал или должен был узнать о неосновательности получения или сбережения денежных средств.
— п. 2 ст. 1107 ГК РФ

На сумму неосновательного денежного обогащения начисляются проценты по ст. 395 ГК РФ с момента, когда ИП узнал о неосновательности удержания (для вас — момент смены доступов и отказа платить).

В случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.
— п. 1 ст. 395 ГК РФ

Это механизм расчёта процентов: по ключевой ставке Банка России за соответствующие периоды. Это дополнительная сумма поверх основного долга.

При партнёрской квалификации (простое товарищество/совместная деятельность) ваше требование формулируется как взыскание причитающейся доли полученного дохода от реализации товара за вычетом согласованных расходов — именно та доля 30 %, о которой вы договаривались; отсутствие письменного договора восполняется перепиской и фактическими расчётами (на чьи деньги закупался товар, кому шли платежи маркетплейса).

Вывод: независимо от квалификации отношений денежное требование к ИП является обоснованным: либо зарплата (блок 2), либо причитающаяся доля/неосновательное обогащение с процентами по ст. 395 ГК РФ. Это существенно расширяет ваши позиции — даже проиграв спор о «трудовом» статусе, вы не остаётесь без взыскания.

Компенсация за задержку выплат и моральный вред

Помимо основного долга вы вправе требовать «проценты за задержку» и компенсацию морального вреда.

При нарушении работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной сто пятидесятой действующей в это время ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от начисленных, но не выплаченных в срок сумм и (или) не начисленных своевременно сумм в случае, если вступившим в законную силу решением суда было признано право работника на получение неначисленных сумм, за каждый день задержки начиная со дня, следующего за днем, в который эти суммы должны были быть выплачены при своевременном их начислении в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашением, локальным нормативным актом, трудовым договором, по день фактического расчета включительно.
— ч. 1 ст. 236 ТК РФ

Работодатель обязан выплатить задержанные суммы с процентами не ниже 1/150 ключевой ставки ЦБ РФ за каждый день задержки, начиная со дня, следующего за днём, когда выплата должна была состояться, и по день фактического расчёта. Обязанность возникает независимо от вины работодателя — то есть ссылки ИП на «мы не оформляли отношения» от неё не спасают.

Моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора. В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба.
— ст. 237 ТК РФ

Моральный вред, причинённый неправомерными действиями работодателя (невыплата, отказ в расчёте), возмещается в денежной форме; при споре размер определяет суд. Это дополнительное требование, заявляемое вместе с основным.

Вывод: к сумме долга добавляются проценты по ст. 236 ТК РФ за весь период задержки и компенсация морального вреда по ст. 237 ТК РФ. Оба требования заявляются в одном иске с требованием о взыскании зарплаты/доли и подтверждаются только процитированными нормами ТК РФ — независимо от того, признает ли суд отношения трудовыми, при партнёрской ветке вместо ст. 236 ТК РФ применяются проценты по ст. 395 ГК РФ (блок 4).

Ответственность ИП за неоформление трудовых отношений и невыплату — чем «пригрозить» встречно

Вы спрашиваете, можете ли вы пригрозить встречным заявлением за неоформленное трудоустройство и невыплату зарплаты. Да — за эти нарушения установлена административная и уголовная ответственность.

Уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.
— ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ

Уклонение от оформления трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения, для ИП наказуемо штрафом от 5 000 до 10 000 рублей. Это прямо ваш случай: отношения фактически трудовые, но не оформлены.

Невыплата или неполная выплата в установленный срок заработной платы, других выплат, осуществляемых в рамках трудовых отношений, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, либо воспрепятствование работодателем осуществлению работником права на замену кредитной организации, в которую должна быть переведена заработная плата, либо установление заработной платы в размере менее размера, предусмотренного трудовым законодательством, - (В редакции Федерального закона от 26.07.2019 № 221-ФЗ ) влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей.
— ч. 6 ст. 5.27 КоАП РФ

Невыплата или неполная выплата зарплаты (если нет состава уголовного преступления) — предупреждение или штраф для ИП от 1 000 до 5 000 рублей.

Частичная невыплата свыше трех месяцев заработной платы, пенсий, стипендий, пособий и иных установленных законом выплат, совершенная из корыстной или иной личной заинтересованности руководителем организации, работодателем - физическим лицом, руководителем филиала, представительства или иного обособленного структурного подразделения организации, - наказывается штрафом в размере до ста двадцати тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до одного года, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо лишением свободы на срок до одного года.
— ч. 1 ст. 145.1 УК РФ

Уголовная ответственность: частичная невыплата свыше трёх месяцев из корыстной или иной личной заинтересованности работодателем-физическим лицом (ИП) наказывается штрафом до 120 000 рублей либо иными мерами. «Частичная» по примечанию к статье — платеж менее половины причитающегося. Ваша ситуация (25 месяцев работы с мизерной оплатой и отказом доплачивать) при доказанности умысла может подпадать под эту норму.

Эти нормы можно привести в досудебной претензии как основание для обращения в Государственную инспекцию труда (ГИТ). При этом учтите: сами по себе штрафы идут в бюджет, а не вам, — но факт привлечения ИП к ответственности укрепляет вашу позицию в суде.

Вывод: «пригрозить» встречным заявлением вы вправе: неоформление отношений и невыплата зарплаты — это составы по ч. 4 и ч. 6 ст. 5.27 КоАП РФ, а при длительной невыплате — потенциально ст. 145.1 УК РФ. Однако наиболее результативно не угрожать, а подать официальную жалобу в ГИТ (block 7) и иск в суд: реальные санкции для ИП и созданное доказательство нарушения работают сильнее устных угроз. Угроза «написать заявление» с его стороны не должна вас парализовать — см. блок 8.

Процедура: куда и в каком порядке обращаться

У вас несколько параллельных путей защиты.

В судах рассматриваются индивидуальные трудовые споры по заявлениям работника, работодателя или профессионального союза, защищающего интересы работника, когда они не согласны с решением комиссии по трудовым спорам либо когда работник обращается в суд, минуя комиссию по трудовым спорам, а также по заявлению прокурора, если решение комиссии по трудовым спорам не соответствует трудовому законодательству и иным актам, содержащим нормы трудового права.
— ст. 391 ТК РФ

Индивидуальный трудовой спор рассматривается судом по вашему заявлению — вы вправе обратиться в суд, минуя комиссию по трудовым спорам. Предварительное досудебное урегулирование не требуется.

Основными способами защиты трудовых прав и свобод являются: самозащита работниками трудовых прав; защита трудовых прав и законных интересов работников профессиональными союзами; федеральный государственный контроль (надзор) за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права; (В редакции федеральных законов от 18.07.2011 № 242-ФЗ, от 28.06.2021 № 220-ФЗ) судебная защита.
— ст. 352 ТК РФ

Закон прямо называет способы защиты: самозащита, профсоюзы, государственный контроль (надзор) ГИТ и судебная защита. Вы можете использовать их одновременно — обращение в ГИТ не мешает иску и наоборот.

ведет прием и рассматривает заявления, письма, жалобы и иные обращения граждан о нарушениях их трудовых прав, принимает меры по устранению выявленных нарушений и восстановлению нарушенных прав; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) осуществляет информирование и консультирование работодателей и работников по вопросам соблюдения трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) информирует общественность о выявленных нарушениях трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, ведет разъяснительную работу о трудовых правах граждан; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) готовит и публикует ежегодные доклады о соблюдении трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, в установленном порядке представляет их Президенту Российской Федерации и в Правительство Российской Федерации; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) проверяет соблюдение требований, направленных на реализацию прав работников на получение обеспечения по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, а также порядка назначения, исчисления и выплаты пособий по временной нетрудоспособности за счет средств работодателей;
— абз. 15 ст. 356 ТК РФ

ГИТ ведёт приём и рассмотрение обращений граждан о нарушениях трудовых прав и принимает меры к восстановлению нарушенных прав, в том числе выдаёт работодателю предписание.

Гражданские дела, подсудные судам общей юрисдикции , за исключением дел, предусмотренных статьями 23, 25, 26 и 27 настоящего Кодекса, рассматриваются районным судом в качестве суда первой инстанции. (В редакции Федерального закона от 28.11.2018 № 451-ФЗ ) Статья 25. Гражданские дела, подсудные военным судам и иным специализированным судам В случаях, предусмотренных федеральным конституционным законом, гражданские дела рассматриваются военными и иными специализированными судами. Статья 26. Гражданские дела, подсудные верховному суду республики, краевому, областному суду, суду города федерального значения, суду автономной области и суду автономного округа 1. Верховный суд республики, краевой, областной суд, суд города федерального значения, суд автономной области и суд автономного округа рассматривают в качестве суда первой инстанции гражданские дела: 1) связанные с государственной тайной;
— ст. 24 ГПК РФ, п. 4

Дела по трудовым спорам подсудны районному суду первой инстанции; мировому судье трудовые споры не подсудны.

Иски о защите индивидуальных трудовых прав могут быть поданы в суд по правилам альтернативной подсудности. П. обратился в районный суд г. Москвы с иском к организации о восстановлении на работе, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула, компенсации морального вреда. 40 В обоснование заявленных требований П. указал на то, что состоял в трудовых отношениях с ответчиком, работал в Московском филиале организации. На основании приказа работодателя он был уволен с занимаемой должности по п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ (по сокращению численности или штата работников). П. считает увольнение незаконным, поскольку сокращения численности или штата работников в филиале организации не проводилось, после его увольнения на занимаемую им должность принят другой работник. Определением судьи районного суда г. Москвы, оставленным без изменения апелляционным определением, исковое заявление П. возвращено на основании п. 2 ч. 1 ст. 135 ГПК РФ по причине неподсудности дела данному районному суду. Истцу разъяснено, что с указанным заявлением он вправе обратиться в суд по месту нахождения ответчика. Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации отменила состоявшиеся по делу судебные постановления по следующим основаниям. В соответствии с ч. 1 ст. 47 Конституции Российской Федерации никто не может быть лишен права на рассмотрение его дела в том суде и тем судьей, к подсудности которых оно отнесено законом. По общему правилу, установленному ст.
— п. 13 Обзора судебной практики ВС РФ № 2 (2018), утв. Президиумом 04.07.2018

Территориально вы можете подать иск по правилам альтернативной подсудности — в том числе по месту исполнения трудовых обязанностей, а не только по месту нахождения ИП.

государственные инспекции труда и органы прокуратуры, не являясь органами по рассмотрению индивидуальных трудовых споров, наделены законом полномочиями по рассмотрению заявлений, писем, жалоб и иных обращений граждан о нарушении их трудовых прав и по применению в связи с этим определенных мер реагирования в виде предъявления должностным лицам предписаний об устранении нарушений закона. Нормативные положения, определяющие способы защиты гражданином своих трудовых прав и полномочия государственных инспекций труда и органов прокуратуры по рассмотрению обращений граждан, судами первой и апелляционной инстанций применены не были. Вследствие этого судебные инстанции не проверили и не учли все обстоятельства, приведшие к несвоевременной подаче Ш. искового заявления в суд о признании увольнения незаконным, в то время как эти обстоятельства имеют значение для рассмотрения его заявления о восстановлении пропущенного срока. Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации отметила, что, направляя письменные обращения по вопросу незаконности его увольнения с должности главного врача в 85 государственную инспекцию труда и органы прокуратуры, Ш. правомерно ожидал, что в отношении его работодателя будет принято соответствующее решение об устранении нарушений его трудовых прав и его трудовые права будут восстановлены во внесудебном порядке. Учитывая указанные фактические обстоятельства и доводы Ш.
— п. 23 Обзора судебной практики ВС РФ № 4 (2020), утв. Президиумом 09.12.2020

Обращение в ГИТ и прокуратуру — это не «органы по рассмотрению трудовых споров», но они полномочны рассматривать ваши обращения и принимать меры реагирования; это полезно и как способ восстановить пропущенный срок.

Вывод: порядок действий: (1) письменная претензия ИП с расчётом долга и ссылкой на ст. 5.27 КоАП РФ/ст. 145.1 УК РФ; (2) одновременная жалоба в Государственную инспекцию труда (по месту деятельности ИП) и, при необходимости, в прокуратуру; (3) иск в районный суд — по месту нахождения ИП или по месту исполнения вами трудовых обязанностей (альтернативная подсудность). Обращение в ГИТ не заменяет иск и не является обязательным условием для суда. Госпошлину по трудовым искам работник не платит.

Угроза заявлением об удержании флешки с ЭЦП и защита от неё

ИП грозит написать на вас заявление о том, что вы «удерживаете флешку с ЭЦП». Разберём риск и вашу защиту.

Если флешка с ЭЦП действительно находится у вас и вы её не возвращаете, формально это создаёт для него повод для обращения в полицию; поэтому первое и главное действие — немедленно вернуть флешку (либо зафиксировать, что она у вас отсутствует). Это лишает его довод фактической основы. При этом само обращение в полицию — законное право любого лица, и за него ответственности нет.

1. Заведомо ложный донос о совершении преступления - наказывается штрафом в размере до ста двадцати тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет.
   — ч. 1 ст. 306 УК РФ

Но если ИП сообщает заведомо ложные сведения о преступлении (например, зная, что флешки у вас нет или что вы её не «похищали»), это уже состав заведомо ложного доноса.

В вашем случае важно: если вы вернёте флешку и сохраните доказательства этого, любое последующее заявление о «похищении/удержании» будет легко опровергнуто, а при злонамеренности — стать основанием для вашего встречного заявления по ст. 306 УК РФ. Дополнительно распространение ИП ложных порочащих сведений о вас (в переписке, публично) может образовывать клевету (ст. 128.1 УК РФ).

Вывод: верните флешку с ЭЦП (и зафиксируйте возврат — опись, сообщение, расписка) — это нейтрализует его угрозу. Если он всё же подаст ложное заявление, вы вправе требовать привлечения его к ответственности по ст. 306 УК РФ. Не позволяйте использовать эту угрозу как рычаг давления: она не отменяет вашего права на иск, а её реализация в отношении добросовестного лица оборачивается против самого заявителя.

Доказательства — чем подтвердить работу и требования

Поскольку официальных документов нет, всё держится на доказательствах.

Доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела. Эти сведения могут быть получены из объяснений сторон и третьих лиц, показаний свидетелей, письменных и вещественных доказательств, аудио- и видеозаписей, заключений экспертов.
— ч. 1 ст. 55 ГПК РФ

Доказательствами могут быть объяснения сторон, показания свидетелей (в том числе ваша знакомая, товар которой продавался), письменные и вещественные доказательства, аудио- и видеозаписи, заключения экспертов. Доказательства, полученные с нарушением закона, юридической силы не имеют.

Письменными доказательствами являются содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела, акты, договоры, справки, деловая корреспонденция, иные документы и материалы, выполненные в форме цифровой, графической записи, в том числе полученные посредством факсимильной, электронной или другой связи, с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", документы, подписанные электронной подписью в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, либо выполненные иным позволяющим установить достоверность документа способом.
— ч. 1 ст. 71 ГПК РФ

Ключевое для вашего дела: переписка и скриншоты из интернет-ресурсов относятся к письменным доказательствам. То есть ваша переписка с ИП (где обсуждались «партнёрство» и проценты 30/70), скриншоты кабинета, доступы, история транзакций, сообщения о подборе товара и закупках — всё это полноценные доказательства, которые суд обязан исследовать.

Рекомендуется: сохранить и заверить переписку, сделать скриншоты кабинета и статистики продаж, выгрузить банковские выписки о полученных выплатах, привлечь знакомую как свидетеля, при необходимости заявить ходатайство об истребовании сведений у маркетплейса и банка.

Вывод: отсутствие письменного договора не лишает вас доказательств — цифровая переписка и скриншоты признаются письменными доказательствами (ч. 1 ст. 71 ГПК РФ). Ваша задача — максимально полно и незамедлительно зафиксировать электронные доказательства, пока у ИП есть доступы для их удаления; при необходимости нотариально удостоверить скриншоты. Это ядро доказывания и по трудовой, и по гражданско-правовой ветке.

Ваш статус как гражданки Казахстана (ЕАЭС) и товар знакомой

По вашему статусу. Осуществление трудовой деятельности ИП с вами как иностранным работником требует соблюдения миграционных правил:

Работодатели или заказчики работ (услуг), являющиеся юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями либо частными нотариусами, адвокатами, учредившими адвокатский кабинет, или иными лицами, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию, имеют право привлекать к трудовой деятельности законно находящихся на территории Российской Федерации иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и достигших возраста восемнадцати лет, при наличии у каждого такого иностранного гражданина патента, выданного в соответствии с настоящим Федеральным законом. Работодатели или заказчики работ (услуг), являющиеся гражданами Российской Федерации, имеют право привлекать к трудовой деятельности для обеспечения личных, домашних и иных подобных нужд, не связанных с осуществлением работодателем или заказчиком работ (услуг) предпринимательской деятельности, иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и достигших возраста восемнадцати лет, при наличии у каждого такого иностранного гражданина патента, выданного в соответствии с настоящим Федеральным законом.
— п. 1 ст. 13.3 ФЗ № 115-ФЗ

Это норма о патентах — но она касается иностранцев, прибывших в РФ в порядке, не требующем визы. Для граждан государств — членов ЕАЭС (к которым относится Казахстан) действует специальный режим: на основании ст. 97 Договора о ЕАЭС трудовая деятельность осуществляется без получения разрешения на работу (патента), при предъявлении договора (трудового или гражданско-правового). Практический вывод: отсутствие у вас патента само по себе не делает отношения «незаконными» — как гражданин ЕАЭС вы вправе работать по трудовому договору без патента, а ИП обязан вас оформить. Наличие работы без оформления — это нарушение со стороны работодателя, а не основание отказать вам в защите прав.

Обратите внимание: показанная норма (ст. 13.3 ФЗ № 115-ФЗ) касается оформления патента и напрямую к гражданам ЕАЭС не применяется — они работают по ст. 97 Договора о ЕАЭС без патента, но по договору (трудовому или ГПХ).

По товару знакомой. Её ситуация — отдельный спор, но с теми же инструментами:

Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса. 2. Правила, предусмотренные настоящей главой, применяются независимо от того, явилось ли неосновательное обогащение результатом поведения приобретателя имущества, самого потерпевшего, третьих лиц или произошло помимо их воли.
— ст. 1102 ГК РФ, п. 1

Товар знакомой, размещённый в кабинете и продающийся, а деньги удерживаются ИП, — это сбережение чужого имущества без основания (неосновательное обогащение). Отсутствие договора и накладных не лишает её права требовать возврата действительной стоимости товара и выручки:

В случае невозможности возвратить в натуре неосновательно полученное или сбереженное имущество приобретатель должен возместить потерпевшему действительную стоимость этого имущества на момент его приобретения, а также убытки, вызванные последующим изменением стоимости имущества, если приобретатель не возместил его стоимость немедленно после того, как узнал о неосновательности обогащения. 2. Лицо, неосновательно временно пользовавшееся чужим имуществом без намерения его приобрести либо чужими услугами, должно возместить потерпевшему то, что оно сберегло вследствие такого пользования, по цене, существовавшей во время, когда закончилось пользование, и в том месте, где оно происходило.
— ст. 1105 ГК РФ, п. 1

Ключ — доказать принадлежность товара и объём продаж (выгрузки кабинета, переписка, показания).

Вывод: как гражданка Казахстана (ЕАЭС) вы вправе работать у ИП без патента по договору, и отсутствие оформления — нарушение ИП, а не препятствие вашей защите. Знакомой следует заявлять самостоятельное требование о взыскании неосновательного обогащения (стоимость товара и выручки) по ст. 1102, 1105 ГК РФ; отсутствие накладных компенсируется иными доказательствами (переписка, скриншоты продаж, свидетельские показания). Целесообразно объединить усилия: её иск против ИП усиливает и вашу позицию по доказыванию систематического удержания чужих средств.

Признаки фактических трудовых отношений — что доказать, чтобы суд признал статус работника

Для признания отношений трудовыми нужно доказать конкретные признаки. Закон и практика дают их перечень.

Трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором. (В редакции Федерального закона от 05.05.2014 № 116-ФЗ) Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.
— ст. 15 ТК РФ

Ключевые признаки, которые следует подтверждать доказательствами: личное выполнение работы за плату; выполнение конкретного вида поручаемой работы (ведение кабинета, поставки, карточки, закупки); работа в интересах, под управлением и контролем ИП; подчинение его распоряжениям; обеспечение ИП условий труда (предоставление доступов, данных для входа, инструментов).

Верховный Суд воспроизводит эти признаки как определяющие:

Трудовые отношения – отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллект
— п. 15 Обзора судебной практики ВС РФ № 3 (2018), утв. Президиумом 14.11.2018

не какая-то конкретная разовая работа, а определенные трудовые функции, входящие в обязанности физического лица – работника, при этом важен сам процесс исполнения им этой трудовой функции, а не оказанная услуга. Также по договору возмездного оказания услуг исполнитель сохраняет положение самостоятельного хозяйствующего субъекта, в то время как по трудовому договору работник принимает на себя обязанность выполнять работу по определенной трудовой функции (специальности, квалификации, должности), включается в состав персонала работодателя, подчиняется установленному режиму труда и работает под контролем и руководством работодателя; исполнитель по договору возмездного оказания услуг работает на свой риск, а лицо, работающее по трудовому договору, не несет риска, связанного с осуществлением своего труда. Если между сторонами заключен гражданско-правовой договор, однако в ходе судебного разбирательства будет установлено, что этим договором фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям в силу части четвертой статьи 11 ТК РФ должны применяться положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового
— п. 24 Постановления Пленума ВС РФ от 29.05.2018 № 15

Критерий «границы»: работник не несёт предпринимательского риска, не является самостоятельным хозяйствующим субъектом, включается в деятельность работодателя и работает под его руководством и контролем. Именно эти обстоятельства следует фиксировать в доказательствах.

Вывод: для выигрыша по трудовой ветке вам нужно доказать перепиской, скриншотами и свидетельскими показаниями: (1) личное и длительное (25 мес.) выполнение конкретной работы, (2) подчинённость указаниям ИП и работу под его контролем, (3) предоставление ИП средств (доступы, кабинет, данные), (4) отсутствие у вас предпринимательского риска и самостоятельности. Наличие этих признаков влечёт применение трудового законодательства независимо от того, как стороны назвали отношения.

Клевета и заведомо ложное обвинение — ваша защита от обвинений ИП

ИП угрожает обвинением в «удержании флешки с ЭЦП». При этом он же, по вашим словам, публично/в переписке называет вас «менеджером», отрицая партнёрство. Заведомо ложные обвинения с его стороны образуют состав преступления.

1. Заведомо ложный донос о совершении преступления - наказывается штрафом в размере до ста двадцати тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет.
   — ч. 1 ст. 306 УК РФ

Если ИП, зная о несоответствии действительности, заявляет о совершенном вами преступлении (например, о «краже» или «присвоении» флешки, которой у вас нет или которую вы готовы вернуть), это заведомо ложный донос.

Клевета — распространение заведомо ложных сведений, порочащих честь и достоинство, — наказывается, а при использовании интернета (если ИП порочит вас в переписке/публично) наступает повышенная ответственность (ч. 2 ст. 128.1 УК РФ).

Вывод: ответ на угрозу ИП — не встречные «угрозы», а документально подкреплённые доводы: (1) вернуть флешку с фиксацией, (2) в случае подачи ИП заведомо ложного заявления — требовать его привлечения по ст. 306 УК РФ, (3) при распространении ложных порочащих сведений — по ст. 128.1 УК РФ. Это встречный риск для самого ИП, поэтому его угроза не должна вас останавливать, но флешку стоит вернуть незамедлительно, чтобы снять повод для обвинения.