В какой орган идти: разграничение компетенции налоговой, ГИТ и прокуратуры
Ситуация образует два самостоятельных состава нарушений, которые проверяют разные органы, поэтому оптимально подать обращения параллельно, а не выбирать «одно место».
Налоговый пласт — за зарплату «в конверте» СНТ как работодатель не удерживает и не перечисляет НДФЛ и не начисляет страховые взносы. Обязанность плательщика страховых взносов возникает по выплатам в рамках трудовых отношений:
Объектом обложения страховыми взносами для плательщиков, указанных в абзацах втором и третьем подпункта 1 пункта 1 статьи 419 настоящего Кодекса, если иное не предусмотрено настоящей статьей, признаются выплаты и иные вознаграждения в пользу физических лиц, подлежащих обязательному социальному страхованию в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования […] 1) в рамках трудовых отноше
— п. 1 ст. 420 НК РФ
Проверяет эти нарушения налоговая инспекция в рамках налогового контроля:
Налоговым контролем признается деятельность уполномоченных органов по контролю за соблюдением законодательства о налогах и сборах в порядке, установленном настоящим Кодексом. (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 27.07.2006 № 137-ФЗ) (В редакции федеральных законов от 03.07.2016 № 243-ФЗ; от 27.12.2018 № 546-ФЗ) Налоговый контроль проводится должностными лицами налоговых органов в пределах своей компетенции посредством налоговых проверок, получения объяснений налогоплательщиков
— п. 1 ст. 82 НК РФ
За неудержание/неперечисление НДФЛ установлен штраф в размере 20% от суммы:
Неправомерное неудержание и (или) неперечисление (неполное удержание и (или) перечисление) в установленный настоящим Кодексом срок сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, (В редакции федеральных законов от 09.07.1999 № 154-ФЗ; от 27.07.2010 № 229-ФЗ; от 27.12.2018 № 546-ФЗ) влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов
— п. 1 ст. 123 НК РФ
А за занижение базы по взносам — штраф по ст. 122 НК РФ.
Трудовой пласт — бухгалтер и казначей фактически допущены к работе без оформления трудовых договоров. Фактическое допущение само по себе порождает трудовые отношения, а уклонение от их оформления наказуемо:
Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен
— ч. 3 ст. 16 ТК РФ
Уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, - влечет наложение административного штрафа
— ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ
Проверяет соблюдение трудового законодательства и привлекает по ч. 4 ст. 5.27 КоАП государственная инспекция труда (Роструд):
В соответствии с возложенными на нее задачами федеральная инспекция труда реализует следующие основные полномочия: (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) осуществляет федеральный государственный контроль (надзор) за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов
— ст. 356 ТК РФ
Вывод. Идти следует в два органа одновременно: (1) в ФНС (через сайт nalog.gov.ru либо письменно в межрайонную ИФНС по месту учёта СНТ) — о выплате зарплаты «в конверте» без удержания НДФЛ и уплаты взносов; (2) в государственную инспекцию труда (онлайн-инспекция.рф) — о фактическом допуске двух работников к работе без оформления трудовых договоров. Прокуратура и СК/МВД подключаются только при уголовной квалификации или при бездействии этих органов.
Уголовная квалификация и когда подключать правоохранительные органы
Если неудержанный НДФЛ достиг крупного размера, действия председателя СНТ (как лица, исполняющего обязанности работодателя) могут образовать состав неисполнения обязанностей налогового агента:
Неисполнение в личных интересах обязанностей налогового агента по исчислению, удержанию или перечислению налогов и (или) сборов, подлежащих в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению в соответствующий бюджет, совершенное в крупном размере
— ч. 1 ст. 199.1 УК РФ
Ключевые условия — деяние должно быть совершено в личных интересах и в крупном размере (порог установлен примечанием к ст. 199 УК РФ). Без установления этих признаков состава нет, и обращаться в следствие преждевременно.
Кто проверяет сообщения о таких преступлениях и принимает решение:
Дознаватель, орган дознания, следователь, руководитель следственного органа обязаны принять, проверить сообщение о любом совершенном или готовящемся преступлении и в пределах компетенции, установленной настоящим Кодексом, принять по нему решение в срок не позднее 3 суток со дня поступления указанного сообщения
— ч. 1 ст. 144 УПК РФ
Подследственность налоговых преступлений (включая ст. 199.1) отнесена к следователям Следственного комитета РФ:
Предварительное следствие производится: 1) следователями Следственного комитета Российской Федерации - по уголовным делам:
— п. «а» ч. 2 ст. 151 УПК РФ
Роль прокуратуры — двоякая: она принимает обращение и переадресует по компетенции (ст. 8 ФЗ № 59-ФЗ), и одновременно является органом надзора, куда обжалуют бездействие ФНС/ГИТ или необоснованный отказ в возбуждении дела:
Прокурор, руководитель следственного органа рассматривает жалобу в течение 3 суток со дня ее получения. В исключительных случаях, когда для проверки жалобы необходимо истребовать дополнительные материалы либо принять иные меры, допускается рассмотрение жалобы в срок до 10 суток, о чем извещается заявитель
— ч. 1 ст. 124 УПК РФ
Вывод. Прямо сейчас заявление о преступлении подавать преждевременно: сначала факты должна зафиксировать ФНС или ГИТ (либо сумма недоимки очевидно крупная). Заявление о преступлении по ст. 199.1 УК РФ подают в территориальный следственный отдел СК РФ или в полицию (которая передаст по подследственности). В прокуратуру обращаются либо как в орган, перенаправляющий сигнал по компетенции, либо уже на бездействие/отказ ФНС, ГИТ или следственного органа.
Как оформить обращение, что приложить и в какие сроки ждать ответ
Право обратиться в госорган и его бесплатность закреплены законом:
Граждане имеют право обращаться лично, а также направлять индивидуальные и коллективные обращения, включая обращения объединений граждан, в том числе юридических лиц, в государственные органы, органы местного самоуправления и их должностным лицам […] Рассмотрение обращений граждан осуществляется бесплатно.
— ч. 1 и 3 ст. 2 ФЗ от 02.05.2006 № 59-ФЗ
К обращению прилагаются подтверждающие документы и материалы:
В случае необходимости в подтверждение своих доводов гражданин прилагает к обращению в письменной форме документы и материалы либо их копии
— ч. 2 ст. 7 ФЗ № 59-ФЗ
Срок рассмотрения письменного обращения — 30 дней (с возможностью продления ещё на 30):
Письменное обращение, поступившее в государственный орган, орган местного самоуправления или должностному лицу в соответствии с их компетенцией, рассматривается в течение 30 дней со дня регистрации письменного обращения […] вправе продлить срок рассмотрения обращения не более чем на 30 дней
— ч. 1 ст. 12 ФЗ № 59-ФЗ
Что приложить к обращению в ФНС и ГИТ:
- копии расчётных листков и ведомостей, где видно несоответствие между «белой» и «конвертной» частью;
- аудиозапись — на носителе с обязательным указанием, когда, кем и в каких условиях сделана запись:
Лицо, представляющее аудио- и (или) видеозаписи на электронном или ином носителе либо ходатайствующее об их истребовании, обязано указать, когда, кем и в каких условиях осуществлялись записи
— ст. 77 ГПК РФ, п. 4
Заявителю гарантирована защита от преследования за обращение и неразглашение сведений:
Запрещается преследование гражданина в связи с его обращением в государственный орган, орган местного самоуправления или к должностному лицу с критикой деятельности указанных органов или должностного лица либо в целях восстановления или защиты своих прав, свобод и законных интересов либо прав, свобод и законных интересов других лиц. 2. При рассмотрении обращения не допускается разглашение сведений, содержащихся в обращении, а также сведений, касающихся частной жизни гражданина, без его согласия.
— ст. 6 ФЗ № 59-ФЗ, п. 1
Важно про анонимность: анонимное обращение (без ФИО и обратного адреса) оставляется без ответа, но если в нём содержатся сведения о совершённом противоправном деянии и о лице, его совершившем, — оно направляется в компетентный орган для проверки.
Вывод. Подавайте письменные (или электронные — через личный кабинет ФНС и Роструда) обращения в ФНС и ГИТ одновременно, с приложением копий документов и аудиозаписи с указанием обстоятельств её изготовления. Ответ обязаны дать в течение 30 дней. Требовать ответ именно вам — только при подписанном обращении; анонимный сигнал проверят, но ответа по существу не будет.
Риски аудиозаписи и допустимость её как доказательства
Запись разговора, в котором вы сами участвовали, не является «незаконным собиранием сведений о частной жизни»: состав по ст. 137 УК РФ требует, чтобы сведения о частной жизни собирались без согласия и составляли личную/семейную тайну, а фиксация собственного разговора для защиты прав к такому незаконному собиранию не относится:
Незаконное собирание или распространение сведений о частной жизни лица, составляющих его личную или семейную тайну, без его согласия либо распространение этих сведений в публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении или средствах массовой информации
— ч. 1 ст. 137 УК РФ
Ключевой признак состава — «незаконное» собирание. Запись лицом собственного разговора (даже скрытая) к незаконному собиранию не относят, если запись используется для защиты прав, а не для разглашения. Риск по ст. 137 УК возникает не из самой записи, а из её распространения (публикации, передачи без цели защиты прав) либо публичного разглашения. Разглашать сведения об отдельных работниках за пределами обращения в госорган не следует — госорганам передача допустима в рамках проверки.
Допустимость записи как доказательства подтверждается тем, что закон лишь требует от лица, представляющего запись, указать её происхождение:
Лицо, представляющее аудио- и (или) видеозаписи на электронном или ином носителе либо ходатайствующее об их истребовании, обязано указать, когда, кем и в каких условиях осуществлялись записи
— ст. 77 ГПК РФ, п. 4
Практический вывод. Аудиозапись собственного разговора вы можете приложить к обращению, но: (1) обязательно укажите, когда, кем и в каких условиях она сделана; (2) ограничьте её использование подачей в ФНС/ГИТ — не публикуйте, не рассылайте; (3) если запись сделана не вами (передана третьим лицом, либо записывался чужой разговор без вашего участия) — риск квалификации по ст. 137 УК РФ существенно возрастает, такую запись лучше в обращение не включать, а использовать только как повод сообщить о факте (орган проверит иными средствами).
Что сделать внутри товарищества: ревизионная комиссия и общее собрание
Параллельно с обращением в госорганы имеет смысл запустить внутритоварищеский контроль — особенно если вы член СНТ (это усиливает позицию и ускоряет фиксацию).
Кто в товариществе отвечает за делопроизводство и хранение финансовых документов:
Ответственным лицом за ведение делопроизводства в товариществе является его председатель. Выписки из документов товарищества и копии документов товарищества должны быть заверены печатью товарищества и подписью председателя товарищества. […] Протоколы […] а также иные документы товарищества хранятся в его делах не менее сорока девяти лет.
— п. 1 ст. 21 ФЗ от 29.07.2017 № 217-ФЗ
Именно председатель оформляет трудовые отношения и представляет товарищество как работодателя:
принимает на работу в товарищество работников по трудовым договорам, осуществляет права и исполняет обязанности товарищества как работодателя по этим договорам;
— п. 5 ч. 1 ст. 19 ФЗ № 217-ФЗ
А утверждение порядка оплаты труда и проверка расходов — компетенция общего собрания и ревизионной комиссии:
- утверждение отчетов ревизионной комиссии (ревизора); 12) утверждение положения об оплате труда работников и членов органов товарищества, членов ревизионной комиссии (ревизора), заключивших трудовые договоры с товариществом; 13) принятие решений о создании ассоциаций (союзов) товариществ, вступлении в них или выходе из них; 14) заключение договора с аудиторской организацией или индивидуальным аудитором товарищества; 15) утверждение порядка ведения общего собрания членов товарищества, деятельности председателя и правления товарищества, деятельности ревизионной комиссии (ревизора) товарищества; 16) рассмотрение жалоб членов товарищества на решения и действия
— п. 11 и 12 ч. 1 ст. 17 и п. 16 ч. 1 ст. 17 ФЗ № 217-ФЗ
Вывод. Если вы член СНТ, вы вправе: (1) направить в ревизионную комиссию (ревизору) заявление о проверке законности и полноты начисления зарплаты и уплаты налогов/взносов — отчёт комиссии затем утверждает общее собрание (п. 11 ч. 1 ст. 17); (2) потребовать созыва собрания и включения вопроса о законности оплаты труда в повестку; (3) подать жалобу на действия председателя в порядке п. 16 ч. 1 ст. 17. Это не заменяет обращение в ФНС/ГИТ, но создаёт внутренние документы (акты ревизии, протоколы), которые затем пригодятся как доказательства для контролирующих органов.