Когда должны полностью рассчитать при увольнении, если часть зарплаты была «в конверте», и можно ли взыскать неофициальный доход через суд

В какой день должны полностью рассчитаться

В день прекращения трудового договора работодатель обязан и выдать трудовую книжку, и произвести расчёт.

В день прекращения трудового договора работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку или предоставить сведения о трудовой деятельности (статья 66 1 настоящего Кодекса) у данного работодателя и произвести с ним расчет в соответствии со статьей 140 настоящего Кодекса.
— ч. 4 ст. 84.1 ТК РФ

Срок расчёта при увольнении установлен отдельно — все причитающиеся суммы выплачиваются в день увольнения.

При прекращении трудового договора выплата всех сумм, причитающихся работнику от работодателя, производится в день увольнения работника. Если работник в день увольнения не работал, то соответствующие суммы должны быть выплачены не позднее следующего дня после предъявления уволенным работником требования о расчете. В случае спора о размерах сумм, причитающихся работнику при увольнении, работодатель обязан в указанный в настоящей статье срок выплатить не оспариваемую им сумму.
— ст. 140 ТК РФ

Это означает: расчёт вы должны были получить в последний день работы, то есть в тот же день, когда забрали трудовую книжку. Выдача только «официальной» части, при том что причиталась ещё и вторая (конвертная) часть, — это неполный расчёт, а значит нарушение срока, установленного ст. 140 ТК РФ. Важно: если работодатель оспаривает размер «конвертной» части, это не даёт ему права задерживать неоспариваемую сумму — по прямому правилу той же статьи неоспариваемая часть должна быть выплачена в день увольнения.

Вывод: полностью рассчитаться с вами обязаны были в день увольнения; выплата только оклада при наличии фактически причитающейся второй части является нарушением срока расчёта по ст. 140 ТК РФ.

Вправе ли директор не выплатить «конвертную» часть

Отсутствие второй части в трудовом договоре и расчётном листке само по себе права на неё не лишает — она по своей природе является заработной платой, то есть вознаграждением за фактически выполненный труд.

Заработная плата (оплата труда работника) - вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также компенсационные выплаты (доплаты и надбавки компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, работу в особых климатических условиях и на территориях, подвергшихся радиоактивному загрязнению, и иные выплаты компенсационного характера) и стимулирующие выплаты (доплаты и надбавки стимулирующего характера, премии и иные поощрительные выплаты).
— ст. 129 ТК РФ

Трудовые отношения в части оплаты складываются не только из того, что записано в договоре: если работник приступил к работе и за неё систематически получал вознаграждение, эти отношения порождают обязанность оплатить труд.

Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.
— ч. 3 ст. 16 ТК РФ

Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе
— ч. 2 ст. 67 ТК РФ

«Конвертная» часть — это часть заработной платы, фактически сложившейся между сторонами. Ошибка в оформлении (недовнесение суммы в договор и расчётку) — это нарушение работодателя, а не основание отказать в оплате уже отработанного труда. Ссылка директора «это нигде не проходит» правового значения не имеет: взыскивается не по записи в расчётке, а по факту. Ключевой вопрос — доказуемость размера и систематичности такой выплаты, а не её формальное отсутствие в документах.

Вывод: директор не вправе отказать в выплате «конвертной» части только потому, что она не отражена в договоре и расчётке, — если вы докажете, что работа выполнялась и за неё систематически платили сверх оклада, эта сумма подлежит взысканию как заработная плата.

Какими доказательствами подтвердить «конвертную» часть

Для трудовых споров закон не требует подтверждать факт оплаты только «официальными» документами — суд принимает любые допустимые средства доказывания.

При разрешении вопроса о том, имелись ли между сторонами трудовые отношения, суд вправе принимать любые средства доказывания, предусмотренные процессуальным законодательством. Р. обратился в суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью (далее также – общество, работодатель) и просил установить факт трудовых отношений с обществом в период с 1 июня 2017 г. по день вынесения решения судом, взыскать в его пользу с общества задолженность по заработной плате, пособие по временной нетрудоспособности, компенсацию за ежегодный оплачиваемый отпуск, компенсацию морального вреда, а также обязать ответчика предоставить ему расчетные листки по заработной плате и произвести отчисление страховых взносов на обязательное пенсионное и обязательное медицинское страхование с 1 июня 2017 г. по день принятия судом решения. В обоснование заявленных требований Р. указал, что с 1 июня 2017 г. он работал в обществе на объекте охраны «К» в должности охранника, к выполнению трудовых обязанностей он был допущен работодателем в соответствии с утвержденным на объекте графиком дежурств. Р. работал согласно утвержденным руководством общества графикам дежурств, выполнял все требования должностной инструкции, к дисциплинарной ответственности не привлекался. При трудоустройстве в общество Р. была обещана заработная плата из расчета почасовой рабочей смены. Р.
— п. 17 Обзора судебной практики ВС РФ от 27.04.2022

К числу допустимых доказательств прямо отнесены, в частности, переписка сторон и сведения о перечислении денег, а также свидетельские показания и аудио-/видеозаписи.

В пункте 18 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 мая 2018 г. № 15 приведены разъяснения, применяемые ко всем субъектам трудовых отношений, о том, что при разрешении вопроса, имелись ли между сторонами трудовые отношения, суд в силу статей 55, 59 и 60 ГПК РФ вправе принимать любые средства доказывания, предусмотренные процессуальным законодательством. К таким доказательствам, в частности, могут быть отнесены письменные доказательства (например, оформленный пропуск на территорию работодателя; журнал регистрации прихода – ухода работников на работу; документы кадровой деятельности работодателя: графики работы (сменности), графики отпусков, документы о направлении работника в командировку, о возложении на работника обязанностей по обеспечению пожарной безопасности, договор о полной материальной ответственности работника; расчетные листы о начислении заработной платы, ведомости выдачи денежных средств, сведения о перечислении денежных средств на банковскую карту работника;
— п. 17 Обзора судебной практики ВС РФ от 27.04.2022 (продолжение)

Применительно к вашему случаю: переписка в мессенджере, где директор признаёт сумму долга и обещает отдать после закрытия заказа, — это письменное доказательство признания размера задолженности самим работодателем, и оно является наиболее сильным. Показания свидетелей (коллег), подтверждающих систематичность «конвертных» выплат, также допустимы. Усилят позицию выписки по карте/счёту о регулярных поступлениях сверх оклада. Обратный довод директора «это не официально» не лишает эти доказательства силы: закон не устанавливает, что оплата труда подтверждается только расчётными документами.

Вывод: переписка в мессенджере с признанием долга и свидетельские показания — допустимые и достаточные в совокупности доказательства размера и факта «конвертной» выплаты; при наличии в переписке конкретной суммы они позволят взыскать долг даже при отсутствии записи в расчётке.

Деньги сверх долга: проценты за задержку и моральный вред

За задержку выплаты при увольнении работодатель обязан уплатить проценты (денежную компенсацию) — не ниже 1/150 ключевой ставки ЦБ РФ за каждый день просрочки, независимо от своей вины.

При нарушении работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной сто пятидесятой действующей в это время ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от начисленных, но не выплаченных в срок сумм и (или) не начисленных своевременно сумм в случае, если вступившим в законную силу решением суда было признано право работника на получение неначисленных сумм, за каждый день задержки начиная со дня, следующего за днем, в который эти суммы должны были быть выплачены при своевременном их начислении в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашением, локальным нормативным актом, трудовым договором, по день фактического расчета включительно. При неполной выплате в установленный срок заработной платы и (или) других выплат, причитающихся работнику, размер процентов (денежной компенсации) исчисляется из фактически не выплаченных в срок сумм.
— ч. 1 ст. 236 ТК РФ

Проценты начисляются со дня, следующего за днём увольнения, по день фактического расчёта включительно; если речь о сумме, которая вообще не была начислена (как «конвертная» часть), — обязанность уплатить проценты возникает после того, как вступившим в силу решением суда признано право на эту сумму. Дополнительно можно взыскать моральный вред.

Моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора. В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба.
— ст. 237 ТК РФ

Вывод: помимо самой «конвертной» суммы вы вправе требовать компенсацию за задержку по ст. 236 ТК РФ (1/150 ключевой ставки за каждый день) и компенсацию морального вреда по ст. 237 ТК РФ; вина работодателя для процентов значения не имеет.

Что делать, если директор откажется платить: порядок и сроки

Защитить право можно несколькими способами — через инспекцию труда и/или суд.

предъявлять работодателям и их представителям обязательные для исполнения предписания об устранении нарушений трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, о восстановлении нарушенных прав работников, привлечении виновных в указанных нарушениях к дисциплинарной ответственности или об отстранении их от должности в установленном порядке;
— абз. 6 ст. 357 ТК РФ

ведет прием и рассматривает заявления, письма, жалобы и иные обращения граждан о нарушениях их трудовых прав, принимает меры по устранению выявленных нарушений и восстановлению нарушенных прав;
— абз. 14 ст. 356 ТК РФ

Обращение в ГИТ (государственную инспекцию труда) по месту нахождения работодателя позволяет при выявлении «очевидного нарушения» добиться обязательного предписания о выплате, однако при наличии спора о размере «конвертной» части инспекция скорее разъяснит необходимость обращения в суд — именно суд устанавливает факт и размер фактически сложившейся задолженности. Индивидуальные трудовые споры рассматриваются судами.

Суд — главный способ взыскания «конвертной» части, поскольку её размер оспаривается. Срок обращения по спору о неполной выплате зарплаты — один год со дня установленного срока выплаты (то есть со дня увольнения).

Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки или со дня предоставления работнику в связи с его увольнением сведений о трудовой деятельности (статья 66 1 настоящего Кодекса) у работодателя по последнему месту работы . (В редакции Федерального закона от 16.12.2019 № 439-ФЗ) За разрешением индивидуального трудового спора о невыплате или неполной выплате заработной платы и других выплат, причитающихся работнику, он имеет право обратиться в суд в течение одного года со дня установленного срока выплаты указанных сумм, в том числе в случае невыплаты или неполной выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику при увольнении. (Дополнение частью - Федеральный закон от 03.07.2016 № 272-ФЗ) При наличии спора о компенсации морального вреда, причиненного работнику вследствие нарушения его трудовых прав, требование о такой компенсации может быть заявлено в суд одновременно с требованием о восстановлении нарушенных трудовых прав либо в течение трех месяцев после вступления в законную силу решения суда, которым эти права были восстановлены полностью или частично.
— ст. 392 ТК РФ

По выбору истца — работника — иск можно подать по месту своего жительства.

Иски о восстановлении трудовых и пенсионных прав, а также иски, связанные с социальными выплатами и льготами, могут предъявляться также в суд по месту жительства истца.
— ч. 6.3 ст. 29 ГПК РФ

Решение о взыскании заработной платы (за три месяца) подлежит немедленному исполнению.

Немедленному исполнению подлежит судебный приказ или решение суда о: взыскании алиментов; выплате работнику заработной платы в течение трех месяцев;
— ст. 211 ГПК РФ

Вывод: если директор откажет, алгоритм такой: (1) зафиксируйте долг письменно — направьте директору претензию с требованием выплатить «конвертную» часть, сославшись на переписку, и сохраните ответ; (2) одновременно или после — обратитесь в ГИТ по месту нахождения работодателя; (3) при отказе — подавайте иск в районный суд (можно по месту вашего жительства) о взыскании заработной платы, процентов по ст. 236 ТК РФ и морального вреда. Срок обращения — 1 год со дня увольнения, тянуть не стоит.

Ответственность работодателя и ваши собственные риски

Невыплата/неполная выплата зарплаты — административное правонарушение, а при длительности и корыстном мотиве — уголовное.

Невыплата или неполная выплата в установленный срок заработной платы, других выплат, осуществляемых в рамках трудовых отношений, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, либо воспрепятствование работодателем осуществлению работником права на замену кредитной организации, в которую должна быть переведена заработная плата, либо установление заработной платы в размере менее размера, предусмотренного трудовым законодательством, - (В редакции Федерального закона от 26.07.2019 № 221-ФЗ ) влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей.
— ч. 6 ст. 5.27 КоАП РФ

Частичная невыплата свыше трех месяцев заработной платы, пенсий, стипендий, пособий и иных установленных законом выплат, совершенная из корыстной или иной личной заинтересованности руководителем организации, работодателем - физическим лицом, руководителем филиала, представительства или иного обособленного структурного подразделения организации
— ч. 1 ст. 145.1 УК РФ

Это даёт вам рычаг: при частичной невыплате свыше трёх месяцев, совершённой из корыстной заинтересованности, действия директора образуют состав по ч. 1 ст. 145.1 УК РФ; в остальных случаях наступает административная ответственность по ч. 6 ст. 5.27 КоАП РФ. Обращение в ГИТ/прокуратуру влечёт и эти последствия для работодателя.

Одновременно учитывайте собственный риск: «конвертная» часть не облагалась НДФЛ и взносами. Признание её заработной платой влечёт доначисление налогов, однако обязанность налогового агента по исчислению и удержанию НДФЛ лежит на работодателе (ст. 226 НК РФ), и при взыскании суд определяет сумму к выплате с учётом этого порядка — то есть практические налоговые риски ложатся прежде всего на работодателя, а не на вас. Ваши встречные риски минимальны, но возможен довод работодателя о завышении суммы — поэтому на размер и период опирайтесь на переписку и выписки.

Вывод: отказ выплатить «конвертную» часть грозит директору административной (ч. 6 ст. 5.27 КоАП РФ), а при частичной невыплате свыше трёх месяцев — уголовной (ч. 1 ст. 145.1 УК РФ) ответственностью; эти инструменты стоит использовать как дополнительное давление при обращении в ГИТ и прокуратуру.

Пошаговый алгоритм, если директор откажется платить

Вы вправе обратиться в суд напрямую, минуя комиссию по трудовым спорам, — эта комиссия для вас необязательна.

В судах рассматриваются индивидуальные трудовые споры по заявлениям работника, работодателя или профессионального союза, защищающего интересы работника, когда они не согласны с решением комиссии по трудовым спорам либо когда работник обращается в суд, минуя комиссию по трудовым спорам
— ч. 1 ст. 391 ТК РФ

При этом надо различать две ситуации по способу обращения в суд. Судебный приказ выдаётся только по бесспорному требованию о взыскании уже начисленной, но не выплаченной суммы.

требование основано на сделке, совершенной в простой письменной форме; требование основано на совершенном нотариусом протесте векселя в неплатеже, неакцепте и недатировании акцепта; заявлено требование о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей, не связанное с установлением отцовства, оспариванием отцовства (материнства) или необходимостью привлечения других заинтересованных лиц; абзац; (Утратил силу - Федеральный закон от 08.03.2015 № 23-ФЗ ) заявлено требование о взыскании начисленных, но не выплаченных работнику заработной платы, сумм оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) иных сумм, начисленных работнику
— ст. 122 ГПК РФ

Применительно к вашему делу это ключевой процессуальный водораздел: «официальную» часть (если она начислена в расчётке, но не перечислена) можно взыскать быстро — заявлением о выдаче судебного приказа через мирового судью. А вот «конвертную» часть, которой нет в расчётке и размер которой директор оспаривает, взыскать приказом нельзя — по ней есть спор о праве, поэтому путь один: исковое заявление в районный суд (по месту жительства истца или по месту нахождения/деятельности работодателя), где вы доказываете факт и размер «конвертной» выплаты перепиской, выписками и свидетелями.

Вывод: если директор откажет — (1) направьте ему письменную претензию с требованием выплаты, зафиксировав долг и сославшись на переписку; (2) по «официальной» начисленной части можно подать заявление о судебном приказе мировому судье; (3) по «конвертной» части — иск в районный суд (допустимо по месту вашего жительства) в пределах годичного срока со дня увольнения; (4) параллельно подайте жалобу в ГИТ по месту нахождения работодателя — она запускает административную ответственность. Подсудность и органы во всех случаях одинаковы: спор о праве — районный суд, бесспорная начисленная сумма — мировой судья, надзорная жалоба — ГИТ.