Можно ли взыскать зарплату без трудового договора и законна ли продажа табака для кальяна на развес без акцизной марки

Привлечение начальника за задержку оплаты при отсутствии письменного трудового договора

Отсутствие подписанного договора не освобождает работодателя: трудовые отношения уже возникли в силу фактического допуска к работе.

Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен. (Дополнение частью - Федеральный закон от 30.06.2006 № 90-ФЗ) (В редакции Федерального закона от 28.12.2013 № 421-ФЗ) Фактическое допущение работника к работе без ведома или поручения работодателя либо его уполномоченного на это представителя запрещается. (Дополнение частью - Федеральный закон от 28.12.2013 № 421-ФЗ) Статья 17. Трудовые отношения, возникающие на основании трудового договора в результате избрания на должность (Наименование в редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Трудовые отношения на основании трудового договора в результате избрания на должность возникают, если избрание на должность предполагает выполнение работником определенной трудовой функции. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Статья 18.
— ч. 3 ст. 16 ТК РФ

Для вашей ситуации это означает: вы выходили на смены, принимали товар, открывали и закрывали магазин — это выполнение трудовой функции под управлением и контролем работодателя, что подтверждается и признаком трудовых отношений (ст. 15 ТК РФ — личное выполнение работы за плату в интересах и под контролем работодателя). Дата фактического допуска и есть дата возникновения трудовых отношений.

Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе
— ч. 2 ст. 67 ТК РФ

Именно поэтому договор считается заключённым, а не «незаключённым»: обязанность оформить его письменно лежит на работодателе, и её неисполнение — его риск, а не ваш.

Трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем, если иное не установлено настоящим Кодексом, другими федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации или трудовым договором, либо со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ; от 28.12.2013 № 421-ФЗ) Работник обязан приступить к исполнению трудовых обязанностей со дня, определенного трудовым договором. Если в трудовом договоре не определен день начала работы, то работник должен приступить к работе на следующий рабочий день после вступления договора в силу. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Если работник не приступил к работе в день начала работы, установленный в соответствии с частью второй или третьей настоящей статьи, то работодатель имеет право аннулировать трудовой договор. Аннулированный трудовой договор считается незаключенным. Аннулирование трудового договора не лишает работника права на получение обеспечения по обязательному социальному страхованию при наступлении страхового случая в период со дня заключения трудового договора до дня его аннулирования. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Статья 62.
— ч. 1 ст. 61 ТК РФ

Пленум Верховного Суда прямо фиксирует это правило применительно к спорам о неоформленном договоре:

уполномоченный представитель обязан не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения к работе оформить трудовой договор в письменной форме (часть вторая статьи 67 ТК РФ). При этом следует иметь в виду, что представителем работодателя в указанном случае является лицо, которое в соответствии с законом, иными нормативными правовыми актами, учредительными документами юридического лица (организации) либо локальными нормативными актами или в силу заключенного с этим лицом трудового договора наделено полномочиями по найму работников, поскольку именно в этом случае при фактическом допущении работника к работе с ведома или по поручению такого лица возникают трудовые отношения (статья 16 ТК РФ) и на работодателя может быть возложена обязанность оформить трудовой договор с этим работником надлежащим образом.
— п. 12 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2

Вывод: вы являетесь работником с даты первого фактического выхода на работу, а значит, имеете право на своевременную и в полном объёме оплату труда (абз. 4 ч. 1 ст. 21 ТК РФ) и вправе требовать взыскания долга, независимо от того, что договор в письменной форме не подписывался.

Доказывание факта работы и объёма отработанных смен (накладные с инициалами)

Ваши подписи и инициалы на накладных на товар и на документах организации, обслуживающей сигнализацию, — это письменные доказательства фактического допуска к работе и выполнения трудовой функции.

В суде обстоятельства, имеющие значение для дела, доказываются сторонами, а письменные доказательства — это в том числе акты, договоры, справки, деловая корреспонденция и иные документы, содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела (ст. 55, 56 и 71 ГПК РФ). Накладные с вашей росписью при приёме товара и документы охранной организации, где вы расписывались как работник, открывавший и закрывавший магазин, соотносятся именно с этими нормами: это подписанные вами документы, из которых следует, что вы регулярно выполняли работу по поручению работодателя.

Помимо них суду могут быть предъявлены: переписка в мессенджерах с начальником о сменах и суммах, графики смен, аудио/видеозаписи, показания свидетелей (коллег, покупателей, работников сигнализационной организации), записи камер видеонаблюдения. Факт трудовых отношений и размер зарплаты устанавливаются судом по совокупности этих доказательств.

Вывод: накладные и документы об открытии/закрытии магазина с вашей подписью — достаточная доказательственная база факта работы; для размера долга дополнительно пригодятся переписка о сумме оплаты и количестве смен. При этом бремя доказывания факта трудовых отношений лежит на вас как на истце, однако отсутствие письменного договора не является препятствием — отношения признаются возникшими из фактического допуска к работе.

Денежные требования: долг, проценты и моральный вред

За задержку оплаты труда работодатель, независимо от вины, обязан уплатить проценты.

При нарушении работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной сто пятидесятой действующей в это время ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от начисленных, но не выплаченных в срок сумм и (или) не начисленных своевременно сумм в случае, если вступившим в законную силу решением суда было признано право работника на получение неначисленных сумм, за каждый день задержки начиная со дня, следующего за днем, в который эти суммы должны были быть выплачены при своевременном их начислении в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашением, локальным нормативным актом, трудовым договором, по день фактического расчета включительно. При неполной выплате в установленный срок заработной платы и (или) других выплат, причитающихся работнику, размер процентов (денежной компенсации) исчисляется из фактически не выплаченных в срок сумм
— ч. 1 ст. 236 ТК РФ

Применительно к вашей ситуации: задержка «недели две» уже образует нарушение срока выплаты. Проценты (денежная компенсация) начисляются в размере не ниже 1/150 действующей ключевой ставки ЦБ РФ за каждый день задержки, начиная со дня, следующего за днём, когда зарплата должна была быть выплачена, по день фактического расчёта включительно.

Обязанность по выплате указанной денежной компенсации возникает независимо от наличия вины работодателя. (Статья в редакции Федерального закона от 03.07.2016 № 272-ФЗ)
— ч. 2 ст. 236 ТК РФ

Это означает: даже если работодатель ссылается на отсутствие вины или «трудности», проценты он платить обязан в любом случае — вина для возникновения этой обязанности не требуется.

Кроме того, вы вправе требовать компенсацию морального вреда:

Моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора. В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба
— ст. 237 ТК РФ

Моральный вред взыскивается судом за сам факт неправомерного невыплаты заработанных денег, независимо от размера имущественных требований. Сумму вы заявляете сами (обосновывая её), окончательный размер определяет суд.

Вывод: помимо основной суммы задолженности вы вправе взыскать проценты по ст. 236 ТК РФ за весь период задержки и компенсацию морального вреда по ст. 237 ТК РФ.

Куда обращаться и в какие сроки (процедура и ответственность работодателя)

У вас два параллельных пути, они не исключают друг друга.

Судебный путь. Спор о невыплате зарплаты относится к индивидуальным трудовым спорам (ст. 391 ТК РФ). Работник освобождается от уплаты госпошлины и судебных расходов (ст. 393 ТК РФ). Иск подаётся в районный суд; по трудовым спорам действует и альтернативная подсудность — по месту жительства истца (ч. 6.3, 9 ст. 29 ГПК РФ). Требование об установлении факта трудовых отношений предъявляется вместе с требованием о взыскании долга.

Срок на обращение:

За разрешением индивидуального трудового спора о невыплате или неполной выплате заработной платы и других выплат, причитающихся работнику, он имеет право обратиться в суд в течение одного года со дня установленного срока выплаты указанных сумм, в том числе в случае невыплаты или неполной выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику при увольнении. (Дополнение частью - Федеральный закон от 03.07.2016 № 272-ФЗ) При наличии спора о компенсации морального вреда, причиненного работнику вследствие нарушения его трудовых прав, требование о такой компенсации может быть заявлено в суд одновременно с требованием о восстановлении нарушенных трудовых прав либо в течение трех месяцев после вступления в законную силу решения суда, которым эти права были восстановлены полностью или частично. (Дополнение частью - Федеральный закон от 05.04.2021 № 74-ФЗ) Работодатель имеет право обратиться в суд по спорам о возмещении работником ущерба, причиненного работодателю, в течение одного года со дня обнаружения причиненного ущерба. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) При пропуске по уважительным причинам сроков, установленных частями первой, второй, третьей и четвертой настоящей статьи, они могут быть восстановлены судом. (В редакции федеральных законов от 03.07.2016 № 272-ФЗ, от 05.04.2021 № 74-ФЗ)
— ч. 2 ст. 392 ТК РФ

Для спора именно о невыплате зарплаты срок — один год со дня установленного срока выплаты каждой невыплаченной суммы. Задержка в две недели — срок не пропущен, но затягивать не стоит.

Внесудебный путь. Федеральный государственный надзор за соблюдением трудового законодательства осуществляет государственная инспекция труда (ст. 353 ТК РФ); инспектор вправе выдать обязательное предписание об устранении нарушения и о восстановлении нарушенных прав, а также принять решение о принудительном исполнении обязанности выплатить начисленную, но не выплаченную зарплату (ст. 357, 360.1 ТК РФ). Заявление можно подать в ГИТ через портал «Онлайнинспекция.рф» или письменно.

Ответственность работодателя. Само уклонение от оформления трудового договора и нарушение сроков выплаты образуют административные правонарушения (ст. 5.27 КоАП РФ), наказание по которым налагает ГИТ. Уголовная ответственность по ст. 145.1 УК РФ наступает лишь при существенно более длительных нарушениях — например, частичной невыплате свыше трёх месяцев:

Частичная невыплата свыше трех месяцев заработной платы, пенсий, стипендий, пособий и иных установленных законом выплат, совершенная из корыстной или иной личной заинтересованности руководителем организации, работодателем - физическим лицом, руководителем филиала, представительства или иного обособленного структурного подразделения организации, - наказывается штрафом в размере до ста двадцати тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до одного года, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо лишением свободы на срок до одного года. (В редакции Федерального закона от 07.12.2011 № 420-ФЗ ) 2.
— ч. 1 ст. 145.1 УК РФ

При задержке «недели две» состав ст. 145.1 УК РФ (свыше трёх месяцев частичной невыплаты либо свыше двух месяцев полной невыплаты) отсутствует, поэтому реальный механизм привлечения работодателя в вашей ситуации — административная ответственность по ст. 5.27 КоАП РФ (через ГИТ) и гражданско-правовое взыскание долга с процентами и моральным вредом.

Вывод: одновременно подавайте жалобу в ГИТ (быстрее, принудит оформить и выплатить) и при необходимости — иск в районный суд по месту вашего жительства о взыскании долга, процентов и морального вреда; срок — один год, пошлина не уплачивается.

Продажа табака для кальяна на развес в павильоне — законность

Розничная торговля табачной продукцией допускается только в магазинах и павильонах:

Розничная торговля табачной продукцией или никотинсодержащей продукцией, кальянами и устройствами для потребления никотинсодержащей продукции осуществляется в магазинах и павильонах. В целях настоящей статьи под магазином понимается здание или его часть, специально оборудованные, предназначенные для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченные торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, под павильоном понимается строение, имеющее торговый зал и рассчитанное на одно рабочее место или несколько рабочих мест
— ст. 19 ФЗ от 23.02.2013 № 15-ФЗ, п. 1

Отдельно стоящий павильон (строение с торговым залом и рабочим местом) как торговый объект для продажи табачной продукции в принципе подходит — при условии, что это действительно павильон по смыслу закона.

Однако ключевой запрет для вашего случая установлен частью 6 той же статьи:

Не допускаются розничная торговля сигаретами, содержащимися в количестве менее чем или более чем двадцать штук в единице потребительской упаковки (пачке), розничная торговля сигаретами и папиросами поштучно, табачными изделиями или никотинсодержащей продукцией без потребительской тары, табачными изделиями или никотинсодержащей продукцией, упакованными в одну потребительскую тару с товарами, не являющимися табачными изделиями или никотинсодержащей продукцией, кальянами, устройствами для потребления никотинсодержащей продукции
— ч. 6 ст. 19 ФЗ от 23.02.2013 № 15-ФЗ

Из этого следует прямой вывод: торговля табачными изделиями (включая табак для кальяна) без потребительской тары, то есть на развес, запрещена. Табак для кальяна является табачным изделием и должен продаваться в заводской потребительской упаковке (таре). Фасовка на месте продавцом и отпуск «на вес» не соответствуют закону.

Вопрос срыва акцизной марки является отдельным и ещё более серьёзным нарушением:

Под товаром, продукцией, изделием без маркировки в настоящей статье понимаются товар, продукция, изделие без того вида маркировки (средства идентификации, специальной (акцизной) марки, другого способа маркировки), требование о нанесении которого предусмотрено законодательством Российской Федерации. (Дополнение примечанием - Федеральный закон от 11.06.2021 № 204-ФЗ)
— примечание к ст. 15.12 КоАП РФ, п. 4

Акцизная (специальная) марка — обязательный вид маркировки табачной продукции; её сорванность/отсутствие означает реализацию товара без маркировки.

Оборот алкогольной продукции или табачных изделий , табачной продукции или никотинсодержащей продукции без маркировки и (или) нанесения информации, предусмотренной законодательством Российской Федерации, в случае, если такая маркировка и (или) нанесение такой информации обязательны, - (В редакции федеральных законов от 31.12.2014 № 530-ФЗ, от 04.08.2023 № 423-ФЗ) влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от ста тысяч до ста пятидесяти тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения
— ч. 4 ст. 15.12 КоАП РФ

Оборот табачной продукции без маркировки наказывается штрафом с конфискацией продукции — на граждан от 100 до 150 тыс. руб., на должностных лиц от 300 до 500 тыс. руб., на юридических лиц от 1 млн до 1,5 млн руб.

При этом несоблюдение ограничений розничной торговли табаком без признаков «немаркированности» квалифицируется по ст. 14.53 КоАП РФ:

Несоблюдение ограничений и (или) нарушение запретов в сфере розничной торговли табачными изделиями, табачной продукцией, никотинсодержащей продукцией и сырьем для их производства, кальянами, устройствами для потребления никотинсодержащей продукции, за исключением случаев, предусмотренных частью 4 статьи 15.12 настоящего Кодекса, - (В редакции Федерального закона от 04.08.2023 № 423-ФЗ) влекут наложение административного штрафа на граждан в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на должностных лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от девяноста тысяч до ста двадцати тысяч рублей
— ч. 1 ст. 14.53 КоАП РФ

Вывод: продавать табак для кальяна на развес нельзя — это прямо запрещено ч. 6 ст. 19 ФЗ № 15-ФЗ (запрет торговли табачными изделиями без потребительской тары) и наказывается по ст. 14.53 КоАП РФ. Срывать акцизную марку тем более нельзя: это переводит нарушение в более тяжёлый состав ч. 4 ст. 15.12 КоАП РФ с крупными штрафами и конфискацией, а при крупном размере — возможна уголовная ответственность по ст. 171.1 УК РФ.

Кто отвечает за торговлю табаком на развес и с сорванной маркой, и риски для вас как продавца

Вопрос о субъекте ответственности зависит от того, кто фактически организует продажу и фасует товар.

Если вы действуете как наёмный продавец по указанию владельца магазина, то за организацию торговли с нарушением закона административную ответственность несёт прежде всего субъект предпринимательской деятельности (ИП или юридическое лицо — собственник магазина) либо его должностное лицо. Штрафы по ч. 4 ст. 15.12 и ч. 1 ст. 14.53 КоАП РФ дифференцированы именно по этим категориям — и самым крупным является штраф для юридического лица (до 1,5 млн руб. с конфискацией).

Однако и гражданин-продавец, непосредственно отпускающий товар, может быть привлечён как физическое лицо (ч. 1 ст. 14.53 КоАП РФ установлен штраф «на граждан» от 10 до 20 тыс. руб.). Поэтому ваша позиция защиты: зафиксировать, что вы исполняли указания владельца и не являетесь ни собственником товара, ни организатором его оборота. Тем не менее сам факт продажи вами на развес или с сорванной маркой влечёт для вас риск административного штрафа, а при участии в обороте немаркированного товара в крупном размере — риск уголовной ответственности по ст. 171.1 УК РФ наряду с возможным привлечением владельца.

Важно: действия «сорвать акцизную марку» (повредить/удалить обязательную маркировку) являются самостоятельным способом доведения товара до состояния «без маркировки», что примечание к ст. 15.12 КоАП РФ прямо охватывает, а в крупном размере образует состав оборота предметов без обязательной маркировки (ст. 171.1 УК РФ). Выполнение такого действия по чьему-либо указанию не освобождает от ответственности — оно лишь может быть учтено при определении роли соучастника.

Вывод: выполнять продажу на развес и тем более срывать акцизные марки не следует даже по указанию начальника — это переносит ответственность и на вас как на непосредственного продавца (штраф как гражданину по ч. 1 ст. 14.53, а при немаркированном товаре — по ч. 4 ст. 15.12 КоАП РФ с конфискацией). Законный способ — реализовывать кальянный табак только в заводской потребительской упаковке с неповреждённой обязательной маркировкой.