Положена ли доплата за сверхурочные, если в трудовом договоре 9 часов, а фактически работа 12 часов при графике 2/2?

Квалификация 12-часовой работы как сверхурочной и право на доплату

Сверхурочной является работа, выполняемая по инициативе работодателя за пределами установленной для работника продолжительности ежедневной работы (смены), а при суммированном учёте — сверх нормы часов за учётный период.

Сверхурочная работа - работа, выполняемая работником по инициативе работодателя за пределами установленной для работника продолжительности рабочего времени: ежедневной работы (смены), а при суммированном учете рабочего времени - сверх нормального числа рабочих часов за учетный период.
— ч. 1 ст. 99 ТК РФ

Для вашей ситуации это означает: договором определена 9-часовая смена, из которых 1 час — обеденный перерыв, то есть нормальная продолжительность ежедневной работы составляет 8 часов. Всё, что отработано сверх этих 8 часов по поручению работодателя, — сверхурочная работа, независимо от того, оформлено это приказом или нет. Фактическое выполнение работы по распоряжению работодателя (ИП, управляющего) порождает обязанность её оплатить; отсутствие письменного оформления сверхурочных — нарушение работодателя, а не основание лишить работника оплаты.

Нормальная продолжительность рабочего времени не может превышать 40 часов в неделю, и вести учёт фактически отработанного времени — обязанность работодателя.

Нормальная продолжительность рабочего времени не может превышать 40 часов в неделю. Порядок исчисления нормы рабочего времени на определенные календарные периоды (месяц, квартал, год) в зависимости от установленной продолжительности рабочего времени в неделю определяется федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере труда. (Дополнение частью - Федеральный закон от 22.07.2008 № 157-ФЗ) Работодатель обязан вести учет времени, фактически отработанного каждым работником.
— ч. 2, 4 ст. 91 ТК РФ

При графике 2/2 по 12 часов (фактически 11 рабочих часов за вычетом обеда) норма 40 часов в неделю систематически превышается, а работодатель обязан иметь документальное подтверждение фактически отработанных часов. Отсутствие учёта переработки невыгодно прежде всего работодателю: суд принимает во внимание именно фактические данные, а бремя надлежащего учёта законом возложено на него.

Важно учитывать развилку — введён ли у ИП суммированный учёт рабочего времени:

Когда по условиям производства (работы) у индивидуального предпринимателя, в организации в целом или при выполнении отдельных видов работ не может быть соблюдена установленная для данной категории работников (включая работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда) ежедневная или еженедельная продолжительность рабочего времени, допускается введение суммированного учета рабочего времени с тем, чтобы продолжительность рабочего времени за учетный период (месяц, квартал и другие периоды) не превышала нормального числа рабочих часов. Учетный период не может превышать один год, а для учета рабочего времени работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, - три месяца. (В редакции Федерального закона от 28.12.2013 № 421-ФЗ) В случае, если по причинам сезонного и (или) технологического характера для отдельных категорий работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, установленная продолжительность рабочего времени не может быть соблюдена в течение учетного периода продолжительностью три месяца, отраслевым (межотраслевым) соглашением и коллективным договором может быть предусмотрено увеличение учетного периода для учета рабочего времени таких работников, но не более чем до одного года. (Дополнение частью - Федеральный закон от 08.06.2015 № 152-ФЗ) Нормальное число рабочих часов за учетный период определяется исходя из установленной для данной категории работников еженедельной продолжительности рабочего времени. Для работников, работающих неполный рабочий день (смену) и (или) неполную рабочую неделю, нормальное число рабочих часов за учетный период соответственно уменьшается. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Порядок введения суммированного учета рабочего времени устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка.
— ч. 1, 4 ст. 104 ТК РФ

Если в трудовом договоре или правилах внутреннего трудового распорядка суммированный учёт есть (что типично для графика 2/2), сверхурочными будут часы сверх нормального числа рабочих часов за учётный период (месяц, квартал), и подсчёт ведётся по итогам периода, а не за каждую смену. Если суммированного учёта нет, сверхурочной является всякая работа сверх 8 часов в смену, то есть в каждой 12-часовой смене — 4 часа переработки (за вычетом обеда). При этом введение суммированного учёта не отменяет обязанности оплатить переработку — оно лишь меняет способ её подсчёта.

Сменный режим и график сменности оформляются особым образом, а работа сверх графика также является работой за пределами установленной продолжительности:

При сменной работе каждая группа работников должна производить работу в течение установленной продолжительности рабочего времени в соответствии с графиком сменности. При составлении графиков сменности работодатель учитывает мнение представительного органа работников в порядке, установленном статьей 372 настоящего Кодекса для принятия локальных нормативных актов. Графики сменности, как правило, являются приложением к коллективному договору. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Графики сменности доводятся до сведения работников не позднее чем за один месяц до введения их в действие , за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом . (В редакции Федерального закона от 14.07.2022 № 273-ФЗ) Работа в течение двух смен подряд запрещается
— ч. 2, 4 ст. 103 ТК РФ

График 2/2 — это сменная работа; график сменности должен доводиться до работников не позднее чем за месяц. Если 12-часовые смены никогда не оформлялись графиком, а по документам смена 9 часов, то фактические 12 часов — работа сверх установленной продолжительности смены, то есть сверхурочная.

Вывод: да, доплата за сверхурочные полагается. Работа сверх 8 часов рабочего времени (9 часов за вычетом часового обеда) в каждой смене выполняется за пределами установленной для вас продолжительности ежедневной работы по инициативе работодателя и потому является сверхурочной работой (ч. 1 ст. 99 ТК РФ). Если у ИП введён суммированный учёт, сверхурочными признаются часы сверх нормы за учётный период (ст. 104 ТК РФ); если нет — все часы сверх 8 в смену. Неоформление сверхурочных приказом не лишает вас права на оплату: учёт рабочего времени и продолжительности сверхурочной работы — обязанность работодателя (ч. 4 ст. 91, ч. 7 ст. 99 ТК РФ).

Законность привлечения к 12-часовой работе: согласие работника и пределы переработки

Привлечение к сверхурочной работе в общем порядке допускается только с письменного согласия работника и лишь в перечисленных законом случаях; без согласия — только в исключительных аварийных ситуациях.

Привлечение работодателем работника к сверхурочной работе допускается с его письменного согласия в следующих случаях: 1) при необходимости выполнить (закончить) начатую работу, которая вследствие непредвиденной задержки по техническим условиям производства не могла быть выполнена (закончена) в течение установленной для работника продолжительности рабочего времени, если невыполнение (незавершение) этой работы может повлечь за собой порчу или гибель имущества работодателя (в том числе имущества третьих лиц, находящегося у работодателя, если работодатель несет ответственность за сохранность этого имущества), государственного или муниципального имущества либо создать угрозу жизни и здоровью людей; 2) при производстве временных работ по ремонту и восстановлению механизмов или сооружений в тех случаях, когда их неисправность может стать причиной прекращения работы для значительного числа работников; 3) для продолжения работы при неявке сменяющего работника, если работа не допускает перерыва. В этих случаях работодатель обязан немедленно принять меры по замене сменщика другим работником. Привлечение работодателем работника к сверхурочной работе без его согласия допускается в следующих случаях: 1) при производстве работ, необходимых для предотвращения катастрофы, производственной аварии либо устранения последствий катастрофы, производственной аварии или стихийного бедствия; 2) при производстве общественно необходимых работ по устранению непредвиденных обстоятельств, нарушающих нормальное функционирование централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, систем газоснабжения, теплоснабжения, освещения, транспорта, связи; (В редакции Федерального закона от 07.12.2011 № 417-ФЗ) 3) при производстве работ, необходимость которых обусловлена введением чрезвычайного или военного положения, либо неотложных работ в условиях чрезвычайных обстоятельств, то есть в случае бедствия или угрозы бедствия (пожары, наводнения, голод, землетрясения, эпидемии или эпизоотии) и в иных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части , а также в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом . (В редакции Федерального закона от 14.07.2022 № 273-ФЗ) В других случаях привлечение к сверхурочной работе допускается с письменного согласия работника и с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.
— ч. 2, 4 ст. 99 ТК РФ

Для вашей ситуации: желание ИП избежать штрафа арендодателя за несоблюдение режима работы торгового центра (10:00–22:00) не относится ни к одному из случаев, когда допускается сверхурочная работа даже с согласия (порча имущества из-за непредвиденной задержки, неявка сменщика, аварии). Это обычная организация торговли, планируемая заранее, а не непредвиденное обстоятельство. Значит, привлечение к ежедневной 12-часовой работе требует не только вашего письменного согласия, но и законного основания, которого здесь нет, а работа «по факту» без всякого оформления незаконна. Отказаться от работы за пределами 8 часов вы вправе — это не нарушение трудовой дисциплины.

Закон устанавливает и жёсткие пределы переработки, а также обязанность точного учёта сверхурочных часов:

Продолжительность сверхурочной работы не должна превышать для каждого работника 4 часов в течение двух дней подряд и 120 часов в год , за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом . (В редакции Федерального закона от 14.07.2022 № 273-ФЗ) Работодатель обязан обеспечить точный учет продолжительности сверхурочной работы каждого работника.
— ч. 6, 7 ст. 99 ТК РФ

При графике 2/2 по 12 часов переработка составит около 3–4 часов за смену и по 2 смены подряд — то есть норматив «4 часа в течение двух дней подряд и 120 часов в год» систематически нарушается. Это самостоятельное нарушение работодателя, которое также служит доказательством того, что часы переработки реально имели место.

Договор аренды между ИП и торговым центром на вас как работника не распространяется:

Обязательство не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (для третьих лиц). В случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон, обязательство может создавать для третьих лиц права в отношении одной или обеих сторон обязательства.
— п. 3 ст. 308 ГК РФ

Штрафы арендодателя по договору аренды — это риск ИП в его предпринимательских отношениях с ТЦ; они не создают для работника обязанности работать больше установленной договором смены и не могут служить основанием для принудительной переработки. Проблему режима работы ИП должен решать организационно (второй работник, смены по графику, изменение договора аренды), а не за счёт неоплачиваемой переработки.

Вывод: привлечение к 12-часовым сменам при договоре на 9 часов (8 рабочих) неправомерно в той части, которая превышает установленную продолжительность смены, если нет письменного согласия и законного основания из ч. 2–3 ст. 99 ТК РФ; ссылка на штраф по договору аренды таким основанием не является (п. 3 ст. 308 ГК РФ). Пределы «4 часа за два дня подряд и 120 часов в год» (ч. 6 ст. 99 ТК РФ) при таком графике нарушаются. Вы вправе отказаться от работы сверх 8 часов, потребовав оплаты уже отработанных сверхурочных часов.

Размер доплаты и как её рассчитать

Оплата сверхурочной работы — повышенная: первые два часа не менее чем в полуторном размере, последующие — не менее чем в двойном, причём исходя из всей зарплаты, включая компенсационные и стимулирующие выплаты.

Сверхурочная работа оплачивается исходя из размера заработной платы, установленного в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда, включая компенсационные и стимулирующие выплаты, за первые два часа работы не менее чем в полуторном размере, за последующие часы - не менее чем в двойном размере.
— ч. 1 ст. 152 ТК РФ

Для расчёта по вашим фактам: базой служит не только оклад, но и премии, надбавки, доплаты — всё, что входит в систему оплаты труда. Конкретные размеры могут быть повышены коллективным договором, локальным актом или трудовым договором, но не могут быть ниже полуторного/двойного размера. Если суммированный учёт не введён, в каждой смене первые 2 часа переработки — в полуторном размере, остальные (при 12 часах при 8-часовой норме — ещё 2 часа) — в двойном. Если учёт суммированный — такая же градация применяется к часам переработки по итогам учётного периода.

Замена повышенной оплаты отгулом возможна только по желанию работника, а не по решению работодателя:

По желанию работника сверхурочная работа вместо повышенной оплаты может компенсироваться предоставлением дополнительного времени отдыха, но не менее времени, отработанного сверхурочно, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. (В редакции Федерального закона от 22.04.2024 № 91-ФЗ) Часть. (Утратила силу - Федеральный закон от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Работа, произведенная сверх нормы рабочего времени в выходные и нерабочие праздничные дни и оплаченная в повышенном размере либо компенсированная предоставлением другого дня отдыха в соответствии со статьей 153 настоящего Кодекса, не учитывается при определении продолжительности сверхурочной работы, подлежащей оплате в повышенном размере в соответствии с частью первой настоящей статьи.
— ч. 1, 3 ст. 152 ТК РФ

Это значит, что работодатель не вправе в одностороннем порядке «закрыть» переработку отгулами или никак её не компенсировать. Часы, отработанные в выходные/праздничные дни и оплаченные по ст. 153 ТК РФ, отдельно как сверхурочные не оплачиваются — поэтому при графике 2/2 нужно разграничивать: часы сверх 8 в смену (сверхурочные) и часы работы в ваш выходной по графику.

Если смены попадали на выходные или нерабочие праздничные дни, применяется двойная оплата:

Работа в выходной или нерабочий праздничный день оплачивается не менее чем в двойном размере: сдельщикам - не менее чем по двойным сдельным расценкам; работникам, труд которых оплачивается по дневным и часовым тарифным ставкам, - в размере не менее двойной дневной или часовой тарифной ставки; работникам, получающим оклад (должностной оклад), - в размере не менее одинарной дневной или часовой ставки (части оклада (должностного оклада) за день или час работы) сверх оклада (должностного оклада), если работа в выходной или нерабочий праздничный день производилась в пределах месячной нормы рабочего времени, и в размере не менее двойной дневной или часовой ставки (части оклада (должностного оклада) за день или час работы) сверх оклада (должностного оклада), если работа производилась сверх месячной нормы рабочего времени.
— ч. 1 ст. 153 ТК РФ

По графику 2/2 выходные — «плавающие», и работа в дни, которые являются выходными для работника по графику, оплачивается не менее чем в двойном размере (для окладников — с учётом того, была ли работа сверх месячной нормы). Проверьте по табелю, не приходились ли смены на 1–8 января, 23 февраля, 8 марта и другие нерабочие праздничные дни — эти часы оплачиваются по ст. 153 ТК РФ.

Работодатель обязан выдавать расчётные листки с расшифровкой составных частей зарплаты — это ваш инструмент проверки, начислены ли сверхурочные:

При выплате заработной платы работодатель обязан извещать в письменной форме каждого работника: 1) о составных частях заработной платы, причитающейся ему за соответствующий период; 2) о размерах иных сумм, начисленных работнику, в том числе денежной компенсации за нарушение работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику; 3) о размерах и об основаниях произведенных удержаний; 4) об общей денежной сумме, подлежащей выплате.
— ч. 1 ст. 136 ТК РФ

Оплата в полном размере и в установленные сроки — прямая обязанность работодателя:

Работодатель обязан: соблюдать трудовое законодательство и иные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права, локальные нормативные акты, условия коллективного договора, соглашений и трудовых договоров; предоставлять работникам работу, обусловленную трудовым договором; обеспечивать безопасность и условия труда, соответствующие государственным нормативным требованиям охраны труда; обеспечивать работников оборудованием, инструментами, технической документацией и иными средствами, необходимыми для исполнения ими трудовых обязанностей; обеспечивать работникам равную оплату за труд равной ценности; выплачивать в полном размере причитающуюся работникам заработную плату в сроки, установленные в соответствии с настоящим Кодексом, коллективным договором, правилами внутреннего трудового распорядка, трудовыми договорами;
— ч. 2 ст. 22 ТК РФ

Вывод: доплата за сверхурочные полагается в размере не менее полуторного за первые два часа переработки и не менее двойного за последующие часы, исходя из всей заработной платы, включая компенсационные и стимулирующие выплаты (ч. 1 ст. 152 ТК РФ). Замена на отгул — только по вашему желанию (ч. 1 ст. 152 ТК РФ). Работа в выходные/праздничные дни по графику оплачивается отдельно не менее чем в двойном размере и в счёт сверхурочных не засчитывается (ч. 3 ст. 152, ст. 153 ТК РФ). Обязанность начислить и выплатить всё в полном размере — ч. 2 ст. 22 ТК РФ; расшифровка начислений — в расчётном листке (ч. 1 ст. 136 ТК РФ).

Денежные последствия задержки доплаты и компенсация морального вреда

За задержку любых причитающихся работнику выплат работодатель обязан уплатить проценты (денежную компенсацию) — независимо от вины.

При нарушении работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной сто пятидесятой действующей в это время ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от начисленных, но не выплаченных в срок сумм и (или) не начисленных своевременно сумм в случае, если вступившим в законную силу решением суда было признано право работника на получение неначисленных сумм, за каждый день задержки начиная со дня, следующего за днем, в который эти суммы должны были быть выплачены при своевременном их начислении в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашением, локальным нормативным актом, трудовым договором, по день фактического расчета включительно. При неполной выплате в установленный срок заработной платы и (или) других выплат, причитающихся работнику, размер процентов (денежной компенсации) исчисляется из фактически не выплаченных в срок сумм. (В редакции Федерального закона от 30.01.2024 № 3-ФЗ) Размер выплачиваемой работнику денежной компенсации может быть повышен коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором. Обязанность по выплате указанной денежной компенсации возникает независимо от наличия вины работодателя.
— ч. 1, 2 ст. 236 ТК РФ

Для ваших фактов: если сверхурочные не начислялись, после решения суда (или признания работодателем) о праве на эти суммы вы вправе требовать компенсацию по 1/150 ключевой ставки ЦБ РФ за каждый день задержки — с даты, когда выплата должна была быть произведена по правилам о сроках выплаты зарплаты, по день фактического расчёта. Компенсация начисляется и на неначисленные суммы. Вина работодателя доказывать не нужно.

Дополнительно вы вправе требовать компенсацию морального вреда:

Моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора. В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба.
— ст. 237 ТК РФ

Факт причинения морального вреда и его размер при споре определяет суд; требование можно заявить вместе с иском о взыскании доплат либо в течение трёх месяцев после вступления в силу решения суда, восстановившего права.

Вывод: помимо самих сверхурочных вы вправе взыскать проценты по ст. 236 ТК РФ (не ниже 1/150 ключевой ставки ЦБ РФ за каждый день задержки, с неначисленных сумм — после судебного признания права) и компенсацию морального вреда по ст. 237 ТК РФ. Оба требования заявляются в суд одновременно с требованием о взыскании доплат.

Сроки, органы и порядок защиты права на доплату

Способов защиты несколько, и они не исключают друг друга:

Каждый имеет право защищать свои трудовые права и свободы всеми способами, не запрещенными законом. Основными способами защиты трудовых прав и свобод являются: самозащита работниками трудовых прав; защита трудовых прав и законных интересов работников профессиональными союзами; федеральный государственный контроль (надзор) за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права; (В редакции федеральных законов от 18.07.2011 № 242-ФЗ, от 28.06.2021 № 220-ФЗ) судебная защита.
— ст. 352 ТК РФ

Для невыплаты зарплаты и других выплат (включая сверхурочные) установлен специальный, более длительный срок обращения в суд:

Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки или со дня предоставления работнику в связи с его увольнением сведений о трудовой деятельности (статья 66 1 настоящего Кодекса) у работодателя по последнему месту работы . (В редакции Федерального закона от 16.12.2019 № 439-ФЗ) За разрешением индивидуального трудового спора о невыплате или неполной выплате заработной платы и других выплат, причитающихся работнику, он имеет право обратиться в суд в течение одного года со дня установленного срока выплаты указанных сумм, в том числе в случае невыплаты или неполной выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику при увольнении.
— ч. 1, 2 ст. 392 ТК РФ

Для вашей ситуации: по требованию о взыскании невыплаченных сверхурочных срок — один год со дня установленного срока выплаты каждой суммы (а не три месяца), поэтому можно взыскать переработку за предшествующий год, а при уважительных причинах пропуска срок может быть восстановлен судом. Иск предъявляется в районный суд по месту нахождения ИП (либо по вашему месту жительства — по выбору работника); при цене иска до 50 000 руб. подсудность определяет мировой судья. Госпошлину работник не платит.

Параллельно можно обратиться в государственную инспекцию труда — она рассматривает обращения о нарушениях трудовых прав и принимает меры к их устранению:

В соответствии с возложенными на нее задачами федеральная инспекция труда реализует следующие основные полномочия: (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) осуществляет федеральный государственный контроль (надзор) за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права; (В редакции Федерального закона от 28.06.2021 № 220-ФЗ) анализирует обстоятельства и причины выявленных нарушений, принимает меры по их устранению и восстановлению нарушенных трудовых прав граждан; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) осуществляет в соответствии с законодательством Российской Федерации производство по делам об административных правонарушениях; (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ, от 28.06.2021 № 220-ФЗ) направляет в установленном порядке соответствующую информацию в федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, правоохранительные органы и в суды; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) абзац; (Утратил силу - Федеральный закон от 30.06.2006 № 90-ФЗ) абзац; (Утратил силу - Федеральный закон от 18.12.2006 № 232-ФЗ) проверяет соблюдение установленного порядка расследования и учета несчастных случаев на производстве; (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ;
— ст. 356 ТК РФ

Инспектор вправе запросить у ИП документы, выдать обязательное для исполнения предписание об устранении нарушений и восстановлении ваших прав, а также составить протокол об административном правонарушении. Жалоба в ГИТ не прерывает судебный срок, поэтому подавать её лучше одновременно с иском.

Ответственность работодателя за нарушения:

Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, если иное не предусмотрено частями 3, 4 и 6 настоящей статьи и статьей 5.27 1 настоящего Кодекса, - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей.
— ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ

Нарушение порядка привлечения к сверхурочной работе, отсутствие учёта переработки и невыплата доплат образуют состав административного правонарушения; для лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (ИП), штраф по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ — от одной до пяти тысяч рублей. Отдельный состав — невыплата зарплаты:

Невыплата или неполная выплата в установленный срок заработной платы, других выплат, осуществляемых в рамках трудовых отношений, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, либо воспрепятствование работодателем осуществлению работником права на замену кредитной организации, в которую должна быть переведена заработная плата, либо установление заработной платы в размере менее размера, предусмотренного трудовым законодательством, - (В редакции Федерального закона от 26.07.2019 № 221-ФЗ ) влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей.
— ч. 6 ст. 5.27 КоАП РФ

Для ИП штраф по ч. 6 ст. 5.27 КоАП РФ — от одной до пяти тысяч рублей; при повторном нарушении — от десяти до тридцати тысяч рублей (ч. 7 ст. 5.27 КоАП РФ). При длительной невыплате (свыше трёх месяцев частично, свыше двух — полностью) возможна и уголовная ответственность по ст. 145.1 УК РФ.

Документы, подтверждающие ваши часы, работодатель обязан выдать по письменному заявлению в течение трёх рабочих дней:

По письменному заявлению работника работодатель обязан не позднее трех рабочих дней со дня подачи этого заявления выдать работнику трудовую книжку (за исключением случаев, если в соответствии с настоящим Кодексом, иным федеральным законом трудовая книжка на работника не ведется) в целях его обязательного социального страхования (обеспечения), копии документов, связанных с работой (копии приказа о приеме на работу, приказов о переводах на другую работу, приказа об увольнении с работы; выписки из трудовой книжки (за исключением случаев, если в соответствии с настоящим Кодексом, иным федеральным законом трудовая книжка на работника не ведется); справки о заработной плате, о начисленных и фактически уплаченных страховых взносах, о периоде работы у данного работодателя и другое). Копии документов, связанных с работой, должны быть заверены надлежащим образом и предоставляться работнику безвозмездно.
— ч. 1 ст. 62 ТК РФ

Это ваш ключевой шаг по доказыванию: письменное заявление о выдаче копий трудового договора, графиков сменности, приказов, табелей учёта рабочего времени и расчётных листков. Копии предоставляются безвозмездно и должны быть заверены.

Вывод: по требованию о взыскании сверхурочных вы вправе обратиться в суд в течение одного года со дня установленного срока каждой выплаты (ч. 2 ст. 392 ТК РФ) — в районный суд по месту нахождения ИП или по своему месту жительства, без госпошлины; одновременно или до иска подайте заявление в государственную инспекцию труда, которая вправе выдать работодателю обязательное предписание (ст. 352, 356 ТК РФ). Запросите у ИП заверенные копии трудового договора, графиков, табелей и расчётных листков — в течение трёх рабочих дней по письменному заявлению (ч. 1 ст. 62 ТК РФ). Нарушения образуют составы ч. 1 и ч. 6 ст. 5.27 КоАП РФ со штрафом для ИП; при длительной невыплате возможна уголовная ответственность по ст. 145.1 УК РФ.

Ветка «работодатель утверждает, что 12 часов — это и есть режим, а не переработка»

Вторая возможная квалификация (защитная позиция ИП): если в трудовом договоре или дополнительном соглашении 12-часовая смена и суммированный учёт прямо установлены, то работа в пределах графика — не сверхурочная. Проверяем, что и в этом случае закон требует.

Когда по условиям производства (работы) у индивидуального предпринимателя, в организации в целом или при выполнении отдельных видов работ не может быть соблюдена установленная для данной категории работников (включая работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда) ежедневная или еженедельная продолжительность рабочего времени, допускается введение суммированного учета рабочего времени с тем, чтобы продолжительность рабочего времени за учетный период (месяц, квартал и другие периоды) не превышала нормального числа рабочих часов. Учетный период не может превышать один год, а для учета рабочего времени работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, - три месяца. (В редакции Федерального закона от 28.12.2013 № 421-ФЗ) В случае, если по причинам сезонного и (или) технологического характера для отдельных категорий работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, установленная продолжительность рабочего времени не может быть соблюдена в течение учетного периода продолжительностью три месяца, отраслевым (межотраслевым) соглашением и коллективным договором может быть предусмотрено увеличение учетного периода для учета рабочего времени таких работников, но не более чем до одного года. (Дополнение частью - Федеральный закон от 08.06.2015 № 152-ФЗ) Нормальное число рабочих часов за учетный период определяется исходя из установленной для данной категории работников еженедельной продолжительности рабочего времени. Для работников, работающих неполный рабочий день (смену) и (или) неполную рабочую неделю, нормальное число рабочих часов за учетный период соответственно уменьшается. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Порядок введения суммированного учета рабочего времени устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка.
— ч. 1, 4 ст. 104 ТК РФ

Если суммированный учёт введён правилами внутреннего трудового распорядка (а у ИП — приказом/правилами) и учётным периодом охвачена 12-часовая смена, то сверхурочными будут только часы сверх нормального числа рабочих часов за учётный период. При этом по итогам учётного периода норма 40-часовой недели часто превышается: за 2 недели график 2/2 по 12 часов даёт около 84 часов при норме 80, то есть переработка сохраняется, просто считается иначе. Тогда доплата по ст. 152 ТК РФ всё равно положена — по итогам периода.

Если же изменений режима не было (в договоре — 9 часов), то попытка «задним числом» объявить 12 часов нормальным режимом требует вашего письменного согласия на изменение условий договора; в одностороннем порядке работодатель может изменить режим только в порядке и на условиях ст. 74 ТК РФ с предупреждением за два месяца и только при организационных/технологических изменениях условий труда, к которым штраф по договору аренды не относится. Перевод на другой режим без вашего согласия вы вправе не принимать, а работу сверх 8 часов — не выполнять.

Независимо от выбранной ветки действует правило о пределах и учёте:

Продолжительность сверхурочной работы не должна превышать для каждого работника 4 часов в течение двух дней подряд и 120 часов в год , за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом . (В редакции Федерального закона от 14.07.2022 № 273-ФЗ) Работодатель обязан обеспечить точный учет продолжительности сверхурочной работы каждого работника.
— ч. 6, 7 ст. 99 ТК РФ

Вывод: если 12-часовые смены и суммированный учёт законно введены договором и правилами внутреннего трудового распорядка, сверхурочные определяются как часы сверх нормы за учётный период (ст. 104 ТК РФ) и также оплачиваются по ст. 152 ТК РФ; если же такого оформления нет, вся работа сверх 8 часов в смену — сверхурочная, привлекать к ней можно лишь с письменного согласия и с соблюдением лимитов 4 часа за два дня подряд / 120 часов в год (ч. 2, 6 ст. 99 ТК РФ). Штраф по договору аренды не является законным основанием ни для изменения условий труда, ни для неоплачиваемой переработки.

Доказательства часов переработки при их неоформлении

Ключевая норма — обязанность работодателя фиксировать время, закреплённая в законе:

Нормальная продолжительность рабочего времени не может превышать 40 часов в неделю. Порядок исчисления нормы рабочего времени на определенные календарные периоды (месяц, квартал, год) в зависимости от установленной продолжительности рабочего времени в неделю определяется федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере труда. (Дополнение частью - Федеральный закон от 22.07.2008 № 157-ФЗ) Работодатель обязан вести учет времени, фактически отработанного каждым работником.
— ч. 2, 4 ст. 91 ТК РФ

Поскольку вести учёт фактически отработанного времени и точный учёт продолжительности сверхурочной работы обязан работодатель, отсутствие оформления сверхурочных работает против него: при споре суд оценивает не только документы работодателя, но и иные доказательства, а бремя надлежащего учёта лежит на работодателе. Ваша задача в суде — собрать любые доказательства того, что вы фактически находились на рабочем месте с 10:00 до 22:00: графики сменности и приказы, выписки из табеля, журнал/переписка в мессенджерах с ИП и управляющим о выходе на смену, пропускная система и записи видеонаблюдения торгового центра (суд может истребовать их по ходатайству), показания коллег и посетителей, чеки/отчёты о совершённых операциях с временными метками, скриншоты переписки.

Обязательный первый шаг — письменно запросить у ИП документы, которые он обязан выдать в трёхдневный срок:

По письменному заявлению работника работодатель обязан не позднее трех рабочих дней со дня подачи этого заявления выдать работнику трудовую книжку (за исключением случаев, если в соответствии с настоящим Кодексом, иным федеральным законом трудовая книжка на работника не ведется) в целях его обязательного социального страхования (обеспечения), копии документов, связанных с работой (копии приказа о приеме на работу, приказов о переводах на другую работу, приказа об увольнении с работы; выписки из трудовой книжки (за исключением случаев, если в соответствии с настоящим Кодексом, иным федеральным законом трудовая книжка на работника не ведется); справки о заработной плате, о начисленных и фактически уплаченных страховых взносах, о периоде работы у данного работодателя и другое). Копии документов, связанных с работой, должны быть заверены надлежащим образом и предоставляться работнику безвозмездно.
— ч. 1 ст. 62 ТК РФ

Запросите копии трудового договора, графиков сменности, табелей учёта рабочего времени, приказов о привлечении к сверхурочной работе и расчётных листков. Эти документы сопоставят договор («9-часовая смена») с фактическим режимом ТЦ (10:00–22:00, то есть 12 часов). Если ИП их не выдаст, это дополнительно подтверждает нарушение и может быть учтено судом.

Вывод: неоформление сверхурочных не лишает права на доплату — учёт рабочего времени и сверхурочных закон возлагает на работодателя (ч. 4 ст. 91, ч. 7 ст. 99 ТК РФ). Для подтверждения часов соберите письменные доказательства (копии договора, графиков, табелей — через ст. 62 ТК РФ), переписку, данные пропускной системы и видеонаблюдения ТЦ, показания свидетелей; при необходимости ходатайствуйте перед судом об истребовании доказательств у работодателя и торгового центра.

Квалификация смен в выходные/праздничные дни и порядок изменения режима работы

Если смены по графику 2/2 приходятся на выходные и нерабочие праздничные дни, они оплачиваются по правилам ст. 153 ТК РФ, а не ст. 152 ТК РФ:

Работа в выходной или нерабочий праздничный день оплачивается не менее чем в двойном размере: сдельщикам - не менее чем по двойным сдельным расценкам; работникам, труд которых оплачивается по дневным и часовым тарифным ставкам, - в размере не менее двойной дневной или часовой тарифной ставки; работникам, получающим оклад (должностной оклад), - в размере не менее одинарной дневной или часовой ставки (части оклада (должностного оклада) за день или час работы) сверх оклада (должностного оклада), если работа в выходной или нерабочий праздничный день производилась в пределах месячной нормы рабочего времени, и в размере не менее двойной дневной или часовой ставки (части оклада (должностного оклада) за день или час работы) сверх оклада (должностного оклада), если работа производилась сверх месячной нормы рабочего времени.
— ч. 1 ст. 153 ТК РФ

Для графика 2/2 выходные дни «плавающие»: выходной для вас определяется графиком сменности, а не календарным воскресеньем. Если же вы выходили в дни, которые по графику были вашими выходными, или в нерабочие праздничные дни, такая работа оплачивается не менее чем в двойном размере. Соотношение двух норм прямо урегулировано:

По желанию работника сверхурочная работа вместо повышенной оплаты может компенсироваться предоставлением дополнительного времени отдыха, но не менее времени, отработанного сверхурочно, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. (В редакции Федерального закона от 22.04.2024 № 91-ФЗ) Часть. (Утратила силу - Федеральный закон от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Работа, произведенная сверх нормы рабочего времени в выходные и нерабочие праздничные дни и оплаченная в повышенном размере либо компенсированная предоставлением другого дня отдыха в соответствии со статьей 153 настоящего Кодекса, не учитывается при определении продолжительности сверхурочной работы, подлежащей оплате в повышенном размере в соответствии с частью первой настоящей статьи.
— ч. 1, 3 ст. 152 ТК РФ

Часы, оплаченные в двойном размере по ст. 153 ТК РФ как работа в выходной/праздничный день, не учитываются при определении сверхурочных — двойного взыскания за одни и те же часы не происходит. Поэтому правильно разграничить: часы сверх 8 в обычную смену — сверхурочные (ст. 152), часы в ваш выходной/праздник — по ст. 153.

Относительно «изменения режима» — если ИП попытается заявить, что 12-часовые смены это и есть режим работы, одностороннее изменение условий трудового договора возможно лишь в ограниченном порядке:

В случае, когда по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда (изменения в технике и технологии производства, структурная реорганизация производства, другие причины), определенные сторонами условия трудового договора не могут быть сохранены, допускается их изменение по инициативе работодателя, за исключением изменения трудовой функции работника. О предстоящих изменениях определенных сторонами условий трудового договора, а также о причинах, вызвавших необходимость таких изменений, работодатель обязан уведомить работника в письменной форме не позднее чем за два месяца, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом. Если работник не согласен работать в новых условиях, то работодатель обязан в письменной форме предложить ему другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором. При отсутствии указанной работы или отказе работника от предложенной работы трудовой договор прекращается в соответствии с пунктом 7 части первой статьи 77 настоящего Кодекса.
— ч. 1, 2, 4 ст. 74 ТК РФ

Штраф по договору аренды не относится к организационным или технологическим изменениям условий труда; значит, без вашего письменного согласия режим с 9 до 12 часов изменён быть не может, а уведомление за два месяца само по себе не легализует принудительную переработку. При несогласии вы вправе не выходить на работу сверх установленной смены.

Вывод: работа в ваши выходные по графику и в нерабочие праздничные дни оплачивается не менее чем в двойном размере по ст. 153 ТК РФ и не засчитывается в сверхурочные (ч. 3 ст. 152 ТК РФ). Одностороннее изменение режима с 9 на 12 часов возможно только по процедуре ст. 74 ТК РФ (уведомление за два месяца, организационные/технологические причины), к которой штраф арендодателя не относится; без вашего согласия такой режим незаконен, и вы вправе отказаться от работы сверх 8 часов.