Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 16
Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 67
Теперь о допустимости аудиозаписи как доказательства. ГПК РФ прямо относит аудиозаписи к числу доказательств. Согласно ст. 55 ГПК РФ, доказательствами являются полученные в установленном порядке сведения о фактах, в том числе из аудио- и видеозаписей. Однако закон требует, чтобы аудиозапись не была получена с нарушением закона — иначе она не имеет юридической силы. В вашем случае запись разговора с ИП, сделанная вами без его предупреждения, не является незаконной, если она не нарушает конституционных прав (например, тайну переписки, телефонных переговоров), поскольку вы — участник разговора. Практика судов по трудовым спорам признает такие записи допустимыми, если они не были добыты с нарушением (например, не сняты с прослушки). Дополнительно, ст. 60 ГПК РФ говорит о допустимости доказательств: обстоятельства, которые по закону должны подтверждаться определенными средствами, не могут подтверждаться другими. Для подтверждения факта трудовых отношений и задолженности аудиозапись может быть использована, так как закон не требует исключительно письменных доказательств. Ст. 77 ГПК РФ устанавливает, что лицо, представляющее аудиозапись, обязано указать, когда, кем и в каких условиях запись сделана. Это значит, что вам нужно будет подготовить письменное пояснение к аудиофайлу: дата, место, участники, обстоятельства записи. Если это выполнить, запись станет полноценным доказательством.
Статья 55. Доказательства 1. Доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела. Эти сведения могут быть получены из объяснений сторон и третьих лиц, показаний свидетелей, письменных и вещественных доказательств, аудио- и видеозаписей, заключений экспертов. ... 2. Доказательства, полученные с нарушением закона, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу решения суда.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 55
Статья 60. Допустимость доказательств
Обстоятельства дела, которые в соответствии с законом должны быть подтверждены определенными средствами доказывания, не могут подтверждаться никакими другими доказательствами.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 60
Статья 77. Аудио- и видеозаписи
Лицо, представляющее аудио- и (или) видеозаписи на электронном или ином носителе либо ходатайствующее об их истребовании, обязано указать, когда, кем и в каких условиях осуществлялись записи.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 77
Переходя к требованиям, которые можно заявить. Основное — взыскание заработной платы за три месяца. Несмотря на отсутствие письменного договора, ст. 136 ТК РФ устанавливает общие правила выплаты зарплаты не реже чем каждые полмесяца. Если трудовые отношения будут признаны, ИП обязан был выплачивать вам зарплату с этой периодичностью. Задержка более чем на полмесяца — уже нарушение. Ст. 142 ТК РФ закрепляет ответственность работодателя за задержку зарплаты. На основании этих норм вы вправе требовать выплаты начисленной, но не выплаченной зарплаты. Кроме того, ст. 236 ТК РФ предусматривает денежную компенсацию за задержку: проценты в размере не ниже 1/150 ключевой ставки ЦБ РФ за каждый день задержки. Эту компенсацию нужно рассчитать от суммы задолженности за каждый месяц начиная со дня, следующего за днем, когда зарплата должна была быть выплачена. Поскольку дата выплаты не установлена, суд может ориентироваться на обычную дату (например, 15-е число следующего месяца) или на то, что вы могли бы согласовать. Также вы упоминаете расходы «сверху» — компенсация расходов, понесенных работником при исполнении трудовых обязанностей, предусмотрена ст. 164 ТК РФ (но ее нет в контексте — кратко укажу, что ее нужно искать в ТК). В данном контексте из НПА нет прямой нормы о возмещении расходов, поэтому вы можете ссылаться на общие положения ТК о гарантиях и компенсациях, но для точности лучше использовать ст. 164–165 ТК РФ, которых здесь нет. В любом случае, если расходы были понесены с ведома ИП, их можно взыскать как убытки.
Заработная плата выплачивается не реже чем каждые полмесяца. Конкретная дата выплаты заработной платы устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором или трудовым договором не позднее 15 календарных дней со дня окончания периода, за который она начислена.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 136
Работодатель и (или) уполномоченные им в установленном порядке представители работодателя, допустившие задержку выплаты работникам заработной платы и другие нарушения оплаты труда, несут ответственность в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 142
При нарушении работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной сто пятидесятой действующей в это время ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от начисленных, но не выплаченных в срок сумм и (или) не начисленных своевременно сумм в случае, если вступившим в законную силу решением суда было признано право работника на получение неначисленных сумм, за каждый день задержки начиная со дня, следующего за днем, в который эти суммы должны были быть выплачены при своевременном их начислении в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами,
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 236
Теперь о порядке обращения и сроках. Досудебное урегулирование для трудовых споров не является обязательным — вы можете сразу обращаться в суд. Однако, чтобы подтвердить попытку мирного урегулирования, можете направить ИП письменную претензию, но закон этого не требует. Срок исковой давности — ключевой момент. Ст. 392 ТК РФ устанавливает, что работник может обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права. Поскольку зарплата задерживается уже три месяца, срок течет отдельно по каждой выплате. Вы узнали о нарушении в день, когда зарплата не была выплачена в установленный срок (например, 15-го числа следующего месяца). Если на момент подачи иска с момента первой невыплаты прошло более трех месяцев, есть риск пропуска срока по части требований. Однако течение срока может быть приостановлено или восстановлено, если вы докажете уважительную причину (например, болезнь, переговоры). Ваша аудиозапись, где ИП обещает выплатить долг в течение двух месяцев, может свидетельствовать о том, что вы не знали о нарушении (переговоры о рассрочке) — это может помочь восстановить срок или считать, что срок начался с момента отказа. Рекомендую подавать иск как можно скорее.
Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки или со дня предоставления работнику в связи с его увольнением сведений о трудовой деятельности
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 392
При подаче иска нужно учесть требования к его содержанию и приложениям. Ст. 132 ГПК РФ требует приложить документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает требования (п. 4), и расчет взыскиваемой суммы (п. 5). Аудиозапись (на флеш-карте или диске) должна быть приложена вместе с расшифровкой и пояснением. Также вы должны приложить расчет задолженности по зарплате и процентов по ст. 236 ТК РФ. Отсутствие письменного договора компенсируется аудиозаписью и другими доказательствами (свидетельские показания, переписка, документы о выполнении работ).
Статья 132 ГПК РФ устанавливает перечень документов, прилагаемых к исковому заявлению, включая документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования (п. 4), и расчет взыскиваемой денежной суммы (п. 5). Эти положения имеют отношение к вопросу о том, какие доказательства (включая аудиозапись) и расчеты необходимо приложить к иску о взыскании заработной платы.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 132
Оценивая вероятность удовлетворения иска, при наличии аудиозаписи, где ИП прямо признает долг, шансы высоки. Суд при установлении факта трудовых отношений (фактический допуск) признает обязанность выплатить зарплату. Аудиозапись — сильное доказательство, особенно если вы выполните требования ст. 77 ГПК. Риск связан только с пропуском трехмесячного срока по ст. 392 ТК, но при своевременном обращении он преодолим. Если ИП не докажет, что отношения были гражданско-правовыми, суд встанет на вашу сторону.
Нейроадвокат
