Для решения вопроса о взыскании невыплаченной заработной платы при отсутствии письменного договора ключевое значение имеет установление факта возникновения именно трудовых, а не гражданско-правовых отношений. Определение трудового договора дано в ст. 56 Трудового кодекса РФ, где указано, что это соглашение, по которому работодатель обязуется предоставить работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда и своевременно выплачивать заработную плату, а работник — лично выполнять работу под управлением и контролем работодателя. Применительно к данной ситуации, если работник фактически выполнял строительные работы по заданию прораба, под его руководством и с подчинением внутреннему распорядку (например, ежедневно выходил на объект, соблюдал указания), это отвечает признакам трудовой функции, а не разовых услуг. Отсутствие письменного договора не препятствует признанию отношений трудовыми, что прямо предусмотрено ст. 67 ТК РФ.
Трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 56
Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 67
Таким образом, сам факт допуска к работе с ведома прораба (который в данной ситуации является представителем работодателя — организации или индивидуального предпринимателя, ведущего стройку) означает, что трудовой договор считается заключенным, и на работодателе лежит обязанность выплачивать заработную плату. Двухмесячная невыплата является нарушением трудовых прав.
Для подтверждения в суде наличия трудовых отношений и размера задолженности необходимы доказательства. Согласно ст. 55 Гражданского процессуального кодекса РФ, доказательствами являются любые сведения о фактах, полученные из объяснений сторон, показаний свидетелей, письменных и вещественных доказательств. Личный блокнот работника с записями смен и начисленных сумм — это письменное доказательство, которое суд оценит в совокупности с другими доказательствами. Показания двух свидетелей, слышавших устное обещание прораба оплатить работу, также допускаются в качестве доказательств.
- Доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела. Эти сведения могут быть получены из объяснений сторон и третьих лиц, показаний свидетелей, письменных и вещественных доказательств, аудио- и видеозаписей, заключений экспертов.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 55
Бремя доказывания распределяется по правилам ст. 56 ГПК РФ: каждая сторона должна доказать обстоятельства, на которые ссылается. Работнику нужно будет доказать факт допуска к работе, характер работы (трудовой), размер обещанной оплаты и факт невыплаты. Поскольку работодатель не оформил договор и не вел табель учета рабочего времени, работник вправе ссылаться на свои записи и свидетельские показания. При этом суд вправе истребовать у работодателя документы об учете рабочего времени и начислении зарплаты, и если они не будут представлены, суд может признать записи работника достаточным доказательством.
Статья 56. Обязанность доказывания
- Каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом.
- Суд определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой стороне надлежит их доказывать, выносит обстоятельства на обсуждение, даже если стороны на какие-либо из них не ссылались.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 56
Для защиты прав работник может обратиться в суд с исковым заявлением. Подведомственность спора определена ст. 22 ГПК РФ: суды рассматривают исковые дела по спорам, возникающим из трудовых правоотношений.
- исковые дела с участием граждан, организаций, органов государственной власти, органов местного самоуправления о защите нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов, по спорам, возникающим из гражданских, семейных, трудовых, жилищных, земельных, экологических и иных правоотношений;
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 22
Важно соблюсти срок исковой давности. Ст. 392 ТК РФ устанавливает, что работник может обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права. В данном случае работник узнал о невыплате уже после первой неполученной зарплаты (примерно через месяц работы). Два месяца прошли, значит, срок еще не истек, но приближается к концу, поэтому медлить нельзя. Следует также учитывать, что по спорам о невыплате заработной платы Верховный Суд РФ разъясняет: при длящемся нарушении (невыплата продолжается) срок исковой давности начинает течь с момента, когда работник обнаружит, что его права нарушены окончательно (например, после увольнения или после того, как работодатель явно отказался платить). Однако ст. 392 ТК РФ в приведенном тексте не содержит специальных оговорок о длящемся характере, поэтому работнику рекомендуется подать иск незамедлительно, не дожидаясь истечения трехмесячного срока с даты первого пропуска выплаты.
Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки или со дня предоставления работнику в связи с его увольнением сведений о трудовой деятельности
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 392
Помимо суда, можно обратиться в государственную инспекцию труда (Роструд) с жалобой на неоформление договора и невыплату зарплаты. Административная ответственность за эти нарушения предусмотрена ст. 5.27 КоАП РФ, которая устанавливает штрафы за уклонение от оформления трудового договора (ч. 4) и за невыплату заработной платы (ч. 6). Рассматривает такие дела федеральный орган исполнительной власти по надзору за соблюдением трудового законодательства, что указано в ст. 23.12 КоАП РФ.
Статья 5.27. Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права... 4. Уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, - влечет наложение административного штрафа... 6. Невыплата или неполная выплата в установленный срок заработной платы, других выплат, осуществляемых в рамках трудовых отношений, - влечет предупреждение или наложение административного штрафа...
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 5.27
Статья 23.12. Федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий федеральный государственный надзор за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, рассматривает дела об административных правонарушениях, предусмотренных частями 1, 3, 4 и 6 статьи 5.27, частями 1 - 4 статьи 5.27.1, статьями 5.27.2, 5.28 - 5.34, частью 1 статьи 14.54, частью 2 статьи 15.33.2, статьей 15.34 настоящего Кодекса.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 23.12
Таким образом, у работника есть как судебный механизм защиты (иск в районный суд по месту нахождения работодателя или по месту жительства истца), так и административный (жалоба в трудовую инспекцию). Наличие блокнота и свидетелей дает реальную возможность доказать факт работы и размер задолженности.
