Как легализовать черную зарплату через самозанятость и не иметь проблем с налоговой

Можно ли оформить ту же «чёрную зарплату» как доход самозанятого и платить с неё 4%?

Короткий ответ: нет. Такая «легализация» напрямую запрещена — доходы, фактически получаемые в рамках трудовых отношений, не могут облагаться налогом на профессиональный доход (НПД). Оформление выплат как дохода самозанятого при существовании скрытых трудовых отношений является подменой и влечёт серьёзные налоговые и административные последствия для обеих сторон.

Определение профессионального дохода — базовое ограничение, которое исключает возможность применения НПД к доходам от трудовых отношений:

1. Профессиональный доход - доход физических лиц от деятельности, при ведении которой они не имеют работодателя и не привлекают наемных работников по трудовым договорам, а также доход от использования имущества. 8. Физические лица, применяющие специальный налоговый режим, освобождаются от налогообложения налогом на доходы физических лиц в отношении доходов, являющихся объектом налогообложения налогом на профессиональный доход (далее - налог). 9. Индивидуальные предприниматели, применяющие специальный налоговый режим, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость, за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией (включая суммы налога, подлежащие уплате при завершении действия таможенной процедуры свободной таможенной зоны на территории Особой экономической зоны в Калининградской области). 10. Индивидуальные предприниматели, применяющие специальный налоговый режим, не освобождаются от исполнения обязанностей налогового агента, установленных законодательством Российской Федерации о налогах и сборах. 11. Индивидуальные предприниматели, указанные в подпункте 2 пункта 1 статьи 419 Налогового кодекса Российской Федерации , не признаются плательщиками страховых взносов за период применения специального налогового режима. Статья 3. Информационный обмен с налоговыми органами (Наименование в редакции Федерального закона от 28.06.2022 № 206-ФЗ) 1.
   — ч. 7 ст. 2 ФЗ № 422-ФЗ от 27.11.2018

Из этого определения прямо следует, что самозанятый — это лицо, которое не имеет работодателя. Если плательщик фактически выполняет работу под контролем и руководством другого лица (работодателя), получая регулярную оплату, то такая деятельность по определению не является источником профессионального дохода, облагаемого НПД.

Исключения из объекта налогообложения — два ключевых пункта:

1. получаемые в рамках трудовых отношений; 2) от продажи недвижимого имущества, транспортных средств; 3) от передачи имущественных прав на недвижимое имущество (за исключением аренды (найма) жилых помещений); 4) государственных и муниципальных служащих, за исключением доходов от сдачи в аренду (наем) жилых помещений; 5) от продажи имущества, использовавшегося налогоплательщиками для личных, домашних и (или) иных подобных нужд; 6) от реализации долей в уставном (складочном) капитале организаций, паев в паевых фондах кооперативов и паевых инвестиционных фондах, ценных бумаг и производных финансовых инструментов; 7) от ведения деятельности в рамках договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) или договора доверительного управления имуществом; 8) от оказания (выполнения) физическими лицами услуг (работ) по гражданско-правовым договорам при условии, что заказчиками услуг (работ) выступают работодатели указанных физических лиц или лица, бывшие их работодателями менее двух лет назад; 9) (Пункт утратил силу - Федеральный закон от 15.12.2019 № 428-ФЗ) 10) от уступки (переуступки) прав требований; 11) в натуральной форме; 12) от арбитражного управления, от деятельности медиатора, оценочной деятельности, деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой, адвокатской деятельности.
   — п. 1 ч. 2 ст. 6 ФЗ № 422-ФЗ

Пункт 1: доходы, получаемые в рамках трудовых отношений, прямо исключены из объекта налогообложения НПД. Это означает, что даже если самозанятый укажет такой доход в приложении «Мой налог», это будет прямое нарушение — получение дохода от трудовых отношений под видом профессионального.

Пункт 8: дополнительный барьер — если заказчик услуг является текущим или бывшим (менее двух лет) работодателем, доходы по гражданско-правовому договору также не могут облагаться НПД. Таким образом, ФЗ № 422-ФЗ заблокировал схему «уволить работника — и нанять как самозанятого» на два года.

Вывод: использование режима НПД для легализации доходов, которые по своей сути являются заработной платой, невозможно без нарушения закона — соответствующие доходы не являются объектом налогообложения НПД (п. 1 ч. 2 ст. 6 ФЗ № 422-ФЗ). Даже при формально «правильном» оформлении чеков в приложении «Мой налог» такая схема юридически ничтожна.

Что грозит, если всё же платить через самозанятость — налоговые последствия для работника

При обнаружении подмены трудовых отношений самозанятостью наступают следующие налоговые последствия:

Переквалификация дохода по ст. 54.1 НК РФ:

Не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика. 2. При отсутствии обстоятельств, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, по имевшим место сделкам (операциям) налогоплательщик вправе уменьшить налоговую базу и (или) сумму подлежащего уплате налога в соответствии с правилами соответствующей главы части второй настоящего Кодекса при соблюдении одновременно следующих условий: 1) основной целью совершения сделки (операции) не являются неуплата (неполная уплата) и (или) зачет (возврат) суммы налога; 2) обязательство по сделке (операции) исполнено лицом, являющимся стороной договора, заключенного с налогоплательщиком, и (или) лицом, которому обязательство по исполнению сделки (операции) передано по договору или закону. 3.
— п. 1 ст. 54.1 НК РФ

Внесение в приложение «Мой налог» сведений о доходе, который на самом деле является заработной платой, — это искажение сведений о фактах хозяйственной жизни. Налоговый орган вправе переквалифицировать такие доходы и применить общий режим налогообложения (НДФЛ 13% вместо 4% НПД), а также доначислить страховые взносы, которые не были уплачены.

Обязанность самостоятельного декларирования (ст. 228 НК РФ):

1. физические лица - исходя из сумм вознаграждений, полученных от физических лиц и организаций, не являющихся налоговыми агентами, на основе заключенных трудовых договоров и договоров гражданско-правового характера, включая доходы по договорам найма или договорам аренды любого имущества; (В редакции федеральных законов от 29.11.2001 № 158-ФЗ; от 24.07.2007 № 216-ФЗ) 2) физические лица - исходя из сумм, полученных от продажи имущества, принадлежащего этим лицам на праве собственности, и имущественных прав, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 17 1 статьи 217 настоящего Кодекса, когда такие доходы не подлежат налогообложению , а также если иное не предусмотрено настоящей главой ; (Дополнение подпунктом - Федеральный закон от 29.11.2001 № 158-ФЗ) (В редакции федеральных законов от 26.11.2008 № 224-ФЗ; от 19.07.2009 № 202-ФЗ ; от 29.09.2019 № 325-ФЗ) 3) физические лица - налоговые резиденты Российской Федерации, за исключением российских военнослужащих, указанных в пункте 3 статьи 207 настоящего Кодекса, получающие доходы от источников, находящихся за пределами Российской Федерации, за исключением доходов, в отношении которых налог исчисляется налоговым агентом в соответствии с положениями настоящей главы, - исходя из сумм таких доходов;
   — пп. 1 п. 1 ст. 228 НК РФ

Если работодатель не уплачивает НДФЛ как налоговый агент (а при «чёрной зарплате» он этого не делает), обязанность по исчислению и уплате налога переходит на самого работника. Работник обязан подать декларацию 3-НДФЛ до 30 апреля года, следующего за годом получения дохода, и уплатить налог (13%) до 15 июля.

Штраф за непредставление декларации (ст. 119 НК РФ):

Непредставление в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговой декларации (расчета по страховым взносам) в налоговый орган по месту учета, расчета сумм выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за прошедший отчетный (налоговый) период в налоговый орган по месту нахождения налогового агента влечет взыскание штрафа в размере 5 процентов не уплаченной (не перечисленной) в установленный законодательством о налогах и сборах срок суммы налога (страховых взносов), подлежащей уплате (доплате, перечислению) на основании данной налоговой декларации (расчета), за каждый полный или неполный месяц со дня, установленного для ее представления, но не более 30 процентов указанной суммы и не менее 1000 рублей. (Пункт в редакции Федерального закона от 31.07.2023 № 389-ФЗ) 2. Непредставление управляющим товарищем, ответственным за ведение налогового учета, расчета финансового результата инвестиционного товарищества в налоговый орган по месту учета в установленный законодательством о налогах и сборах срок влечет взыскание штрафа в размере 1 000 рублей за каждый полный или неполный месяц со дня, установленного для его представления. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 28.11.2011 № 336-ФЗ) (Статья в редакции Федерального закона от 27.07.2010 № 229-ФЗ)
— п. 1 ст. 119 НК РФ

Если работник не подаёт декларацию 3-НДФЛ при получении «чёрной зарплаты», штраф составляет 5% от неуплаченной суммы налога за каждый месяц просрочки (но не более 30% и не менее 1 000 рублей).

Штраф за неуплату налога (ст. 122 НК РФ):

Неуплата или неполная уплата сумм налога (сбора, страховых взносов) в результате занижения налоговой базы (базы для исчисления страховых взносов), иного неправильного исчисления налога (сбора, страховых взносов) или других неправомерных действий (бездействия), если такое деяние не содержит признаков налоговых правонарушений, предусмотренных статьями 129 3 и 129 5 настоящего Кодекса, (В редакции Федерального закона от 03.07.2016 № 243-ФЗ) влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от неуплаченной суммы налога (сбора, страховых взносов). (В редакции федеральных законов от 27.07.2006 № 137-ФЗ; от 03.07.2016 № 243-ФЗ) 2. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 09.07.1999 № 154-ФЗ) (Утратил силу - Таможенный кодекс Российской Федерации от 28.05.2003 № 61-ФЗ) 3. Деяния, предусмотренные пунктом 1 настоящей статьи, совершенные умышленно, (В редакции Федерального закона от 09.07.1999 № 154-ФЗ; Таможенного кодекса Российской Федерации от 28.05.2003 № 61-ФЗ) влекут взыскание штрафа в размере 40 процентов от неуплаченной суммы налога (сбора, страховых взносов). (В редакции федеральных законов от 27.07.2006 № 137-ФЗ; от 03.07.2016 № 243-ФЗ) 4.
— ст. 122 НК РФ

При переквалификации и доначислении НДФЛ применяется штраф 20% от неуплаченной суммы, а при умышленном нарушении (что при сознательном оформлении через НПД будет доказать несложно) — 40%.

Вывод: при обнаружении схемы работник рискует получить доначисление НДФЛ 13% (вместо уплаченных 4%), страховых взносов (около 30%), пени и штрафы 20–40% от неуплаченных сумм плюс штраф за непредставление декларации. Суммарные потери могут многократно превысить «экономию» в 9%.

Уголовная и административная ответственность сторон

Для работодателя — ст. 5.27 КоАП РФ:

Уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей. 5. Совершение административных правонарушений, предусмотренных частью 3 или 4 настоящей статьи, лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное административное правонарушение, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере пяти тысяч рублей; на должностных лиц - дисквалификацию на срок от одного года до трех лет; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до двухсот тысяч рублей. 6.
— ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ

Заключение гражданско-правового договора (в том числе с самозанятым), фактически регулирующего трудовые отношения, прямо приравнивается к уклонению от оформления трудового договора. Штраф для юрлица — от 50 000 до 100 000 рублей, при повторном нарушении — до 200 000 рублей с дисквалификацией руководителя на срок до трёх лет.

Для работодателя — уголовная ответственность (ст. 198 УК РФ для ИП-работодателя или ст. 199 УК РФ для организации):

Уклонение физического лица от уплаты налогов, сборов и (или) физического лица - плательщика страховых взносов от уплаты страховых взносов путем непредставления налоговой декларации (расчета) или иных документов, представление которых в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах является обязательным, либо путем включения в налоговую декларацию (расчет) или такие документы заведомо ложных сведений, совершенное в крупном размере, - (В редакции Федерального закона от 29.07.2017 № 250-ФЗ) наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо принудительными работами на срок до одного года, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до одного года. (В редакции федеральных законов от 07.03.2011 № 26-ФЗ; от 07.12.2011 № 420-ФЗ) 2. То же деяние, совершенное в особо крупном размере, - наказывается штрафом в размере от двухсот тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от восемнадцати месяцев до трех лет, либо принудительными работами на срок до трех лет, либо лишением свободы на тот же срок. (В редакции Федерального закона от 07.12.2011 № 420-ФЗ) Примечания. 1.
— ст. 198 УК РФ

Хотя ст. 198 УК РФ касается уклонения от уплаты налогов самим физическим лицом, при «чёрной» зарплате работодатель не исполняет обязанности налогового агента по удержанию и перечислению НДФЛ (ст. 226 НК РФ). При крупном размере (более 2 700 000 рублей недоимки за три года) наступает уголовная ответственность — до одного года лишения свободы, при особо крупном (более 13 500 000 рублей) — до трёх лет. На практике чаще применяется ст. 199.1 УК РФ (неисполнение обязанностей налогового агента) или ст. 199 УК РФ (уклонение от уплаты налогов организацией), но риск уголовного преследования руководителя компании-работодателя реален.

Для работника — уголовная ответственность по ст. 198 УК РФ:

Та же ст. 198 УК РФ применима и к работнику, если он не задекларировал и не уплатил НДФЛ с доходов, полученных от организации, не являющейся налоговым агентом (а при «чёрной» зарплате это именно так). Пороги: крупный размер — 2 700 000 рублей недоимки за три года, особо крупный — 13 500 000 рублей.

Вывод: подмена трудовых отношений самозанятостью несёт для обеих сторон не только налоговые и административные, но и уголовные риски.

Что такое трудовые отношения и почему самозанятость ими не прикрыть: критерии переквалификации

Определение трудовых отношений (ст. 15 ТК РФ):

Трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором. (В редакции Федерального закона от 05.05.2014 № 116-ФЗ) Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается. (Дополнение частью - Федеральный закон от 28.12.2013 № 421-ФЗ) (Статья в редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ)
— ст. 15 ТК РФ

Ключевые признаки трудовых отношений: личное выполнение трудовой функции, подчинение правилам внутреннего распорядка, работа под управлением и контролем работодателя, обеспечение условий труда работодателем. Если работник ходит на работу по графику, пользуется оборудованием и помещением работодателя, выполняет его указания — это трудовые отношения независимо от названия договора. Закон прямо запрещает заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения.

Понятие трудового договора (ст. 56 ТК РФ):

Трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя. (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ; от 05.05.2014 № 116-ФЗ) Сторонами трудового договора являются работодатель и работник. Статья 56 1 . Запрещение заемного труда Заемный труд запрещен. Заемный труд - труд, осуществляемый работником по распоряжению работодателя в интересах, под управлением и контролем физического лица или юридического лица, не являющихся работодателем данного работника. Особенности регулирования труда работников, направленных временно работодателем к другим физическим лицам или юридическим лицам по договору о предоставлении труда работников (персонала), устанавливаются главой 53 1 настоящего Кодекса. (Дополнение статьей - Федеральный закон от 05.05.2014 № 116-ФЗ)
— ст. 56 ТК РФ

Трудовой договор обязывает работодателя выплачивать зарплату своевременно и в полном размере. При «чёрной» зарплате работодатель этой обязанности не исполняет документально, но фактически выплачивает вознаграждение — и это доказывает наличие трудовых отношений.

Процедура признания отношений трудовыми (ст. 19.1 ТК РФ):

Признание отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями может осуществляться: лицом, использующим личный труд и являющимся заказчиком по указанному договору, на основании письменного заявления физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, и (или) не обжалованного в суд в установленном порядке предписания государственного инспектора труда об устранении нарушения части второй статьи 15 настоящего Кодекса; судом в случае, если физическое лицо, являющееся исполнителем по указанному договору, обратилось непосредственно в суд, или по материалам (документам), направленным государственной инспекцией труда, иными органами и лицами, обладающими необходимыми для этого полномочиями в соответствии с федеральными законами. В случае прекращения отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, признание этих отношений трудовыми отношениями осуществляется судом. Физическое лицо, являвшееся исполнителем по указанному договору, вправе обратиться в суд за признанием этих отношений трудовыми отношениями в порядке и в сроки, которые предусмотрены для рассмотрения индивидуальных трудовых споров. Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений.
— ст. 19.1 ТК РФ

Отношения, возникшие на основании гражданско-правового договора (договора с самозанятым), могут быть признаны трудовыми: (1) по заявлению работника работодателю или (2) по предписанию трудовой инспекции или (3) судом по иску работника. Важно: неустранимые сомнения толкуются в пользу наличия трудовых отношений — это значит, что бремя доказывания обратного лежит на работодателе. При прекращении отношений признание производится судом; срок для обращения — как для индивидуальных трудовых споров (один год по ч. 2 ст. 392 ТК РФ).

Вывод: при фактическом наличии хотя бы одного из признаков ст. 15 ТК РФ (график, подчинение, контроль, оборудование) оформление дохода через самозанятость не защищает от переквалификации — налоговый орган или суд по иску работника или трудовой инспекции признает отношения трудовыми со всеми вытекающими доначислениями.

Как законно легализовать доход: альтернативные варианты

Вариант 1 (правильный): требовать заключения трудового договора.

Согласно ст. 67 ТК РФ, трудовой договор заключается в письменной форме и составляется в двух экземплярах. Если работник уже приступил к работе с ведома работодателя, трудовой договор считается заключённым даже без письменного оформления, а работодатель обязан оформить его в течение трёх рабочих дней. При таком варианте работодатель уплачивает НДФЛ (13%) как налоговый агент и страховые взносы (около 30%), а работник получает полностью легальный доход со всеми социальными гарантиями (стаж, пенсионные баллы, больничный, отпуск).

Если работодатель отказывается — работник вправе обратиться в Государственную инспекцию труда (ГИТ) с жалобой о неоформлении трудовых отношений. По результатам проверки ГИТ может выдать предписание об устранении нарушения (ч. 2 ст. 15 ТК РФ, ст. 19.1 ТК РФ) или направить материалы в суд. Также работник вправе самостоятельно обратиться в районный суд с иском о признании отношений трудовыми (ст. 19.1 ТК РФ).

Вариант 2: договор гражданско-правового характера (ГПХ) — только если отношения не являются трудовыми.

Если работа действительно носит разовый или проектный характер, без подчинения внутреннему распорядку и без использования оборудования работодателя, закон допускает заключение договора ГПХ (подряда, возмездного оказания услуг — гл. 37, 39 ГК РФ). В этом случае заказчик удерживает НДФЛ (13%) и уплачивает страховые взносы (кроме взносов на случай временной нетрудоспособности и материнства — 2,9%). Но если фактически работа постоянная, с графиком и подчинением — такой договор будет переквалифицирован в трудовой (ст. 15, 19.1 ТК РФ).

Вариант 3: самозанятость — только если работодатель не является текущим или бывшим (менее 2 лет назад) работодателем.

Если клиент может оказывать реальные самостоятельные услуги другим лицам (не текущему/бывшему работодателю) — он вправе применять НПД законно. Ставка 4% (доходы от физлиц) или 6% (доходы от юрлиц и ИП) согласно ст. 9 ФЗ № 422-ФЗ. Но это не относится к «легализации» уже существующих трудовых отношений с тем же лицом.

Вывод: легализация доходов возможна, но не через НПД при подмене трудовых отношений. Единственный законный путь — официальное оформление трудовых отношений или реальный самостоятельный ГПХ с лицом, не являющимся текущим/бывшим работодателем. Если работодатель отказывается оформлять отношения — защита через ГИТ или суд.