Было ли вообще предоставлен ежегодный оплачиваемый отпуск?
Решающая развилка ситуации — был ли фактически предоставлен «минусовой» отпуск: если отпуск официально не оформлялся и не использовался, то удерживать было нечего.
Отпуск предоставляется по графику (ч. 1–2 ст. 123 ТК РФ) с письменным извещением работника под роспись не позднее чем за две недели (ч. 3 ст. 123). В ситуации нет ни заявления, ни приказа работодателя, ни подтверждения извещения — только переписка с начальником и факт выплаты отпускных.
Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации не позднее чем за две недели до наступления календарного года в порядке, установленном статьей 372 настоящего Кодекса для принятия локальных нормативных актов. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) График отпусков обязателен как для работодателя, так и для работника.
— ч. 1, 2 ст. 123 ТК РФ
О времени начала отпуска работник должен быть извещен под роспись не позднее чем за две недели до его начала.
— ч. 3 ст. 123 ТК РФ
Доказательством того, работал ли сотрудник в спорные дни или находился в отпуске, является табель учёта рабочего времени — его обязан вести именно работодатель.
Работодатель обязан вести учет времени, фактически отработанного каждым работником.
— ч. 4 ст. 91 ТК РФ
Это означает, что обязанность фиксировать фактически отработанное время и, соответственно, факт нахождения в отпуске (код ОТ/ОД) лежит на работодателе. Отсутствие приказа и записей в табеле о предоставлении отпуска — сильный довод против того, что отпуск был предоставлен. Переписка работника, о которой сказано в условии («с понедельника ухожу в отпуск»), отражает лишь намерение работника, но не факт предоставления отпуска работодателем: без приказа и согласия сторон отпуск не считается состоявшимся, а выплаченные «отпускные» превращаются в излишне выплаченную сумму.
Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения шести месяцев.
— ч. 2 ст. 122 ТК РФ
Вывод по вопросу: при отсутствии заявления, приказа и, вероятно, записей в табеле работодатель не доказал факт предоставления отпуска авансом, а значит, не вправе был удерживать деньги за «неотработанные дни» — основание удержания не возникло.
Когда удержание за неотработанные дни отпуска законно, а когда — нет
Ст. 137 ТК РФ допускает удержание за неотработанные дни отпуска при увольнении, но лишь при наличии оснований и с важными оговорками.
при увольнении работника до окончания того рабочего года, в счет которого он уже получил ежегодный оплачиваемый отпуск, за неотработанные дни отпуска. Удержания за эти дни не производятся, если работник увольняется по основаниям, предусмотренным пунктом 8 части первой статьи 77 или пунктами 1, 2 или 4 части первой статьи 81, пунктах 1, 2, 5, 6 и 7 статьи 83 настоящего Кодекса.
— абз. 4 ч. 2 ст. 137 ТК РФ
Во-первых, удержание не производится, если работник увольняется по основаниям п. 8 ч. 1 ст. 77 (отказ от перевода), п. 1, 2, 4 ч. 1 ст. 81 (ликвидация, сокращение, смена собственника), п. 1, 2, 5, 6, 7 ст. 83 (призыв в армию, восстановление на работе прежнего работника, признание полностью нетрудоспособным, смерть и т.д.). Если сотрудник уволен по собственному желанию (п. 3 ч. 1 ст. 77) — основание удержания формально существует.
Во-вторых, принципиально: отпускных, выплаченных без надлежащего оформления (без приказа и заявления), удержание касаться не может — эти суммы являются «излишне выплаченной заработной платой», которая по ч. 4 ст. 137 ТК РФ zurück взысканию не подлежит, кроме исчерпывающего перечня случаев.
Заработная плата, излишне выплаченная работнику (в том числе при неправильном применении трудового законодательства или иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права), не может быть с него взыскана, за исключением случаев: (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) счетной ошибки; если органом по рассмотрению индивидуальных трудовых споров признана вина работника в невыполнении норм труда (часть третья статьи 155 настоящего Кодекса) или простое (часть третья статьи 157 настоящего Кодекса); (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) если заработная плата была излишне выплачена работнику в связи с его неправомерными действиями, установленными судом.
— ч. 4 ст. 137 ТК РФ
Это означает, что даже если суд придёт к выводу, что отпуск фактически предоставлен (работник отсутствовал на работе по согласованию с начальником, деньги выплачены), то удержание за неотработанные дни при увольнении по собственному желанию допустимо. Но если доказано, что отпуск не состоялся (работник фактически работал, табель показывает явки) либо отпуск не был оформлен — удержание неправомерно.
Вывод по вопросу: удержание законно только при доказанном факте предоставления отпуска авансом И основании увольнения, не попадающем под запрещающий перечень ч. 4 ст. 137 ТК РФ. При отсутствии приказа и заявления работодатель несёт бремя доказывания факта использования отпуска, и его шансы в суде существенно снижены.
Пределы удержания и порядок расчёта при увольнении
Даже если удержание допускается по основанию, работодатель обязан соблюсти лимит в 20% при каждой выплате.
Общий размер всех удержаний при каждой выплате заработной платы не может превышать 20 процентов, а в случаях, предусмотренных федеральными законами, - 50 процентов заработной платы, причитающейся работнику.
— ч. 1 ст. 138 ТК РФ
При прекращении трудового договора выплата всех сумм, причитающихся работнику от работодателя, производится в день увольнения работника. Если работник в день увольнения не работал, то соответствующие суммы должны быть выплачены не позднее следующего дня после предъявления уволенным работником требования о расчете. В случае спора о размерах сумм, причитающихся работнику при увольнении, работодатель обязан в указанный в настоящей статье срок выплатить не оспариваемую им сумму.
— ст. 140 ТК РФ
Это означает: даже при законном основании удержание единовременно из расчёта при увольнении не может превышать 20% от сумм, причитающихся работнику (зарплата за отработанные дни, компенсация за неиспользованный отпуск и т.п.). Всё, что удержано сверх 20%, — незаконно и подлежит возврату. Если удержано больше предела, работник вправе требовать возврата излишне удержанного. Причём полный расчёт в день увольнения — обязанность работодателя: если он удержал деньги, а оставшейся суммы хватило только с нарушением лимита, нарушена ст. 140 ТК РФ.
Вывод по вопросу: независимо от законности основания, размер единовременного удержания ограничен 20% причитающихся при расчёте сумм. Превышение лимита — самостоятельное основание для взыскания излишне удержанного.
Защитная позиция работника: невозврат отпускных и бремя доказывания
Законодательство и практика ВС РФ крайне охранительно относятся к излишне выплаченной работнику заработной плате. Даже если работник фактически использовал отпуск авансом, а работодатель не смог удержать отпускные при расчёте, взыскать их через суд работодатель не вправе.
В случае увольнения работника до окончания рабочего года, в счёт которого он уже получил ежегодный оплачиваемый отпуск, задолженность за неотработанные дни отпуска взысканию в судебном порядке не подлежит, в том числе если при расчёте работодатель не смог произвести удержание этой суммы из причитающейся к выплате заработной платы вследствие её недостаточности. Работодатель обратился в суд с иском к работнику К. о возмещении задолженности за неотработанные дни отпуска, предоставленные ему авансом, поскольку на момент увольнения работника отсутствовала возможность удержания указанных денежных средств из заработной платы ответчика ввиду отсутствия начисленной, но не выплаченной заработной платы, в связи с чем просил взыскать с К. сумму задолженности в счёт возмещения материального ущерба. Решением суда в удовлетворении исковых требований отказано. Апелляционным определением указанное решение суда отменено, принято новое решение о взыскании с работника в счёт возмещения ущерба требуемой работодателем суммы. Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации, обсудив доводы, изложенные в кассационной жалобе К., отменила апелляционное определение, оставив в силе решение суда первой инстанции, по следующим основаниям. Как установлено судом, работнику был предоставлен ежегодный оплачиваемый отпуск на 51 календарный день за период работы с 25 ноября 2011 г. по 24 ноября 2012 г. Причитающийся к выплате средний заработок по оплате отпуска перечислен К.
— Обзор судебной практики ВС РФ от 05.02.2014, п. 5
Аналогичные положения предусмотрены ч. 3 ст. 1109 ГК РФ, ограничивающей основания для взыскания заработной платы, предоставленной гражданину в качестве средства к существованию, как неосновательного обогащения при отсутствии его недобросовестности и счётной ошибки. 28 Предусмотренные ст. 137 ТК РФ, ст. 1109 ГК РФ правовые нормы согласуются с положениями ст. 8 Конвенции Международной организации труда от 1 июля 1949 г. № 95 «Относительно защиты заработной платы», ст. 1 Протокола № 1 к Конвенции о защите прав человека и основных свобод, обязательных для применения в силу ч. 4 ст. 15 Конституции
— Обзор судебной практики ВС РФ от 05.02.2014, п. 5 (о ст. 1109 ГК)
Развилка: В рассматриваемой ситуации работодатель УДЕРЖАЛ суммы при расчёте. Поэтому защитная линия работника строится на том, что: (1) отпуск фактически не предоставлялся и не использовался → удержана излишне выплаченная сумма, которую по ч. 4 ст. 137 ТК РФ взыскать нельзя, а значит, удержание незаконно и подлежит возврату с процентами; (2) даже если отпуск состоялся, обратная ветка защиты — недобросовестности работника и счётной ошибки нет, поэтому излишне выплаченная заработная плата возврату не подлежит (ч. 4 ст. 137, ч. 3 ст. 1109 ГК РФ).
Бремя доказывания факта использования отпуска авансом и законности удержания лежит на работодателе: он обязан представить приказ о предоставлении отпуска, заявление, табель учёта рабочего времени (код ОТ/ОД), извещение. Их отсутствие существенно подрывает его позицию.
В случае увольнения работника до окончания рабочего года, в счёт которого он уже получил ежегодный оплачиваемый отпуск, задолженность за неотработанные дни отпуска взысканию в судебном порядке не подлежит, в том числе если при расчёте работодатель не смог произвести удержание этой суммы из причитающейся к выплате заработной платы вследствие её недостаточности. Работодатель обратился в суд с иском к работнику К. о возмещении задолженности за неотработанные дни отпуска, предоставленные ему авансом, поскольку на момент увольнения работника отсутствовала возможность удержания указанных денежных средств из заработной платы ответчика ввиду отсутствия начисленной, но не выплаченной заработной платы, в связи с чем просил взыскать с К. сумму задолженности в счёт возмещения материального ущерба. Решением суда в удовлетворении исковых требований отказано. Апелляционным определением указанное решение суда отменено, принято новое решение о взыскании с работника в счёт возмещения ущерба требуемой работодателем суммы. Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации, обсудив доводы, изложенные в кассационной жалобе К., отменила апелляционное определение, оставив в силе решение суда первой инстанции, по следующим основаниям. Как установлено судом, работнику был предоставлен ежегодный оплачиваемый отпуск на 51 календарный день за период работы с 25 ноября 2011 г. по 24 ноября 2012 г. Причитающийся к выплате средний заработок по оплате отпуска перечислен К.
— Обзор судебной практики ВС РФ от 05.02.2014, п. 5
Вывод по вопросу: у работника есть реальные шансы выиграть суд. Если доказать, что отпуск не предоставлялся (нет ни заявления, ни приказа, в табеле стоят рабочие явки) — удержание незаконно и деньги подлежат возврату. Даже в случае признания отпуска состоявшимся, правовая презумпция невзыскания излишне выплаченной заработной платы играет на руку работнику.
Денежные последствия для работодателя и сроки обращения в суд
При незаконном удержании работник вправе требовать возврата удержанных сумм, процентов по ст. 236 ТК РФ и компенсации морального вреда.
При нарушении работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной сто пятидесятой действующей в это время ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от начисленных, но не выплаченных в срок сумм и (или) не начисленных своевременно сумм в случае, если вступившим в законную силу решением суда было признано право работника на получение неначисленных сумм, за каждый день задержки начиная со дня, следующего за днем, в который эти суммы должны были быть выплачены при своевременном их начислении в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашением, локальным нормативным актом, трудовым договором, по день фактического расчета включительно.
— ч. 1 ст. 236 ТК РФ
Моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора. В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба.
— ст. 237 ТК РФ
Срок для обращения в суд — один год со дня установленного срока выплаты (для денежных требований при увольнении), а не общий трёхмесячный.
За разрешением индивидуального трудового спора о невыплате или неполной выплате заработной платы и других выплат, причитающихся работнику, он имеет право обратиться в суд в течение одного года со дня установленного срока выплаты указанных сумм, в том числе в случае невыплаты или неполной выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику при увольнении.
— ч. 2 ст. 392 ТК РФ
Дополнительно незаконное удержание при увольнении — это неполная выплата причитающихся работнику сумм, что образует состав административного правонарушения по ч. 6 ст. 5.27 КоАП РФ.
Невыплата или неполная выплата в установленный срок заработной платы, других выплат, осуществляемых в рамках трудовых отношений, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, либо воспрепятствование работодателем осуществлению работником права на замену кредитной организации, в которую должна быть переведена заработная плата, либо установление заработной платы в размере менее размера, предусмотренного трудовым законодательством, - (В редакции Федерального закона от 26.07.2019 № 221-ФЗ) влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей.
— ч. 6 ст. 5.27 КоАП РФ
Вывод по вопросу: работник вправе в течение одного года (ч. 2 ст. 392 ТК РФ) обратиться в суд с требованием о возврате незаконно удержанных сумм, уплате процентов по ст. 236 ТК РФ и компенсации морального вреда по ст. 237 ТК РФ. Работодателю дополнительно грозит административная ответственность по ч. 6 ст. 5.27 КоАП РФ за неполную выплату при увольнении.