Право на отпуск после 11 месяцев работы и обязанность работодателя его предоставить
Вы проработали 11 месяцев, то есть свыше шести месяцев непрерывной работы, — право на ежегодный оплачиваемый отпуск за первый рабочий год у вас возникло.
Оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно. Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения шести месяцев
— ч. 1, 2 ст. 122 ТК РФ
Это означает: с момента, когда вы отработали 6 месяцев, «разрешительная» логика перестаёт действовать — отпуск должен предоставляться вам ежегодно, а выбор конкретного времени определяется графиком отпусков. Работодатель не вправе просто «не давать» отпуск, ссылаясь на волю руководителя.
Работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка.
— ст. 114 ТК РФ
Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней.
— ст. 115 ТК РФ
Таким образом, по общему правилу вам полагается основной оплачиваемый отпуск 28 календарных дней с сохранением места работы и среднего заработка.
Вывод по вопросу: право на ежегодный оплачиваемый отпуск у вас уже возникло (11 месяцев непрерывной работы — больше установленного частью 2 статьи 122 ТК РФ шестимесячного порога), и работодатель обязан предоставить его; молчаливое «неподписание» не отменяет вашего права.
Очерёдность отпуска: график отпусков и что означает молчание работодателя
Конкретная дата отпуска определяется не «разрешением» руководителя, а графиком отпусков, обязательным для обеих сторон.
Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации не позднее чем за две недели до наступления календарного года […] График отпусков обязателен как для работодателя, так и для работника
— ч. 1, 2 ст. 123 ТК РФ
Из этой нормы следует два практических вывода. Во-первых, если вы просите отпуск строго по графику, работодатель обязан его предоставить без дополнительных согласований — это уже согласованное сторонами время. Во-вторых, если заявленная вами дата выходит за рамки графика, перенос возможен только при соблюдении правил, а не по «молчанию».
При этом закон предусматривает механизм на случай, когда работодатель нарушает сроки, — вы вправе потребовать переноса отпуска на согласованный срок:
Если работнику своевременно не была произведена оплата за время ежегодного оплачиваемого отпуска либо работник был предупрежден о времени начала этого отпуска позднее чем за две недели до его начала, то работодатель по письменному заявлению работника обязан перенести ежегодный оплачиваемый отпуск на другой срок, согласованный с работником
— ч. 2 ст. 124 ТК РФ
Молчание работодателя в течение полутора недель после подачи заявления юридически означает лишь отсутствие оформления (приказа) — оно не является «отказом» по смыслу закона и не лишает вас права на отпуск, но и не создаёт оснований самовольно уходить в отпуск (об этом — в блоке о рисках). Ответа в письменной форме работодатель вам не дал, поэтому формально «официального отказа» нет; следовательно, переносить отпуск без вашего согласия на «неудобное» время он также не вправе.
Вывод по вопросу: очерёдность отпуска определяется графиком отпусков, обязательным для работодателя; просьба предоставить отпуск по графику подлежит удовлетворению, а затягивание с подписанием заявления и отсутствие письменного ответа не отменяют ваше право на отпуск.
Как зафиксировать подачу заявления и законно добиваться отпуска (процедура)
Поскольку руководитель не подписывает заявление и не даёт ответа, важно зафиксировать факт обращения. Оставление экземпляра в канцелярии само по себе не всегда доказуемо, поэтому:
- потребуйте на вашем (втором) экземпляре отметку о принятии с входящим номером и датой — это основное доказательство подачи заявления;
- если отметку отказались ставить, направьте заявление заказным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении на юридический адрес предприятия либо повторите подачу с указанием конкретной даты начала отпуска и напоминанием об обязанности оплатить отпуск не позднее чем за три дня.
Оплата отпуска — ещё одно обстоятельство, подтверждающее вашу позицию: работодатель обязан оплатить отпуск заранее.
Оплата отпуска производится не позднее чем за три дня до его начала. Статья 137. Ограничение удержаний из заработной платы Удержания из заработной платы работника производятся только в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами. Удержания из заработной платы работника для погашения его задолженности работодателю могут производиться: для возмещения неотработанного аванса, выданного работнику в счет заработной платы; для погашения неизрасходованного и своевременно не возвращенного аванса, выданного в связи со служебной командировкой или переводом на другую работу в другую местность, а также в других случаях; для возврата сумм, излишне выплаченных работнику вследствие счетных ошибок, а также сумм, излишне выплаченных работнику, в случае признания органом по рассмотрению индивидуальных трудовых споров вины работника в невыполнении норм труда (часть третья статьи 155 настоящего Кодекса) или простое (часть третья статьи 157 настоящего Кодекса); (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) при увольнении работника до окончания того рабочего года, в счет которого он уже получил ежегодный оплачиваемый отпуск, за неотработанные дни отпуска. Удержания за эти дни не производятся, если работник увольняется по основаниям, предусмотренным пунктом 8 части первой статьи 77 или пунктами 1, 2 или 4 части первой статьи 81, пунктах 1, 2, 5, 6 и 7 статьи 83 настоящего Кодекса.
— ч. 8 (9) ст. 136 ТК РФ
Каждый имеет право защищать свои трудовые права и свободы всеми способами, не запрещенными законом. Основными способами защиты трудовых прав и свобод являются: самозащита работниками трудовых прав; защита трудовых прав и законных интересов работников профессиональными союзами; федеральный государственный контроль (надзор) за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права; (В редакции федеральных законов от 18.07.2011 № 242-ФЗ, от 28.06.2021 № 220-ФЗ) судебная защита. (Статья в редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Глава 57. ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ КОНТРОЛЬ (НАДЗОР) И ВЕДОМСТВЕННЫЙ КОНТРОЛЬ ЗА СОБЛЮДЕНИЕМ ТРУДОВОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА И ИНЫХ НОРМАТИВНЫХ ПРАВОВЫХ АКТОВ, СОДЕРЖАЩИХ НОРМЫ ТРУДОВОГО ПРАВА (Наименование в редакции федеральных законов от 18.07.2011 № 242-ФЗ, от 28.06.2021 № 220-ФЗ)
— Положение о контроле (надзоре), утв. Постановлением Правительства — в части ГИТ; ст. 352 ТК РФ
В соответствии с возложенными на нее задачами федеральная инспекция труда реализует следующие основные полномочия: (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) осуществляет федеральный государственный контроль (надзор) за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права; (В редакции Федерального закона от 28.06.2021 № 220-ФЗ) анализирует обстоятельства и причины выявленных нарушений, принимает меры по их устранению и восстановлению нарушенных трудовых прав граждан; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) осуществляет в соответствии с законодательством Российской Федерации производство по делам об административных правонарушениях; (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ, от 28.06.2021 № 220-ФЗ) направляет в установленном порядке соответствующую информацию в федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, правоохранительные органы и в суды; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) абзац; (Утратил силу - Федеральный закон от 30.06.2006 № 90-ФЗ) абзац; (Утратил силу - Федеральный закон от 18.12.2006 № 232-ФЗ) проверяет соблюдение установленного порядка расследования и учета несчастных случаев на производстве; (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ;
— ч. 1, 4 ст. 353, ст. 356 ТК РФ
Мирный путь: прежде чем жаловаться, напишите на имя нового руководителя письменное обращение с просьбой либо издать приказ о предоставлении отпуска, либо дать письменный ответ с мотивировкой и предлагаемым сроком. Укажите, что при отсутствии ответа обратитесь в ГИТ. Это часто снимает конфликт без внешних органов. Если ответа не последует — заявление в государственную инспекцию труда (Роструд) о нарушении статей 122–123, 136 ТК РФ.
Вывод по вопросу: зафиксируйте подачу заявления (отметка о принятии или заказное письмо), предложите руководителю письменно ответить, а при бездействии обратитесь в государственную инспекцию труда; параллельно это же обстоятельство влечёт обязанность работодателя оплатить отпуск за три дня до его начала.
Риск: нельзя самовольно уходить в отпуск без приказа (прогул)
Главное предупреждение — не совпадает с ситуацией увольнения, где работник не нуждается в «разрешении». Отпуск, в отличие от увольнения по собственному желанию, требует оформления приказа работодателя: самовольный уход в отпуск без изданного приказа квалифицируется как прогул.
а) прогула, то есть отсутствия на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены) независимо от его (ее) продолжительности, а также в случае отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены)
— пп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ
Если вы, не дождавшись приказа, перестанете выходить на работу, работодатель вправе расценить это как прогул и применить дисциплинарное взыскание вплоть до увольнения, соблюдая процедуру:
До применения дисциплинарного взыскания работодатель должен затребовать от работника письменное объяснение. Если по истечении двух рабочих дней указанное объяснение работником не предоставлено, то составляется соответствующий акт.
— ч. 1 ст. 193 ТК РФ
Поэтому алгоритм действий — только через документы и (при необходимости) надзор, а не самовольный уход. Даже если работодатель не прав и молчит, самовольное прекращение работы до оформления приказа несёт риск дисциплинарной ответственности.
Вывод по вопросу: уходить в отпуск без изданного приказа нельзя — это образует прогул с риском увольнения по подпункту «а» пункта 6 части 1 статьи 81 ТК РФ; добиваться отпуска следует законными способами (фиксация заявления, ГИТ, суд), а не фактическим невыходом на работу.
Сроки защиты прав, размер отпускных и компенсация при увольнении
Если дело дойдёт до суда, действует сокращённый срок для обращения:
Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца
— ч. 1 ст. 392 ТК РФ
В судах рассматриваются индивидуальные трудовые споры по заявлениям работника, работодателя или профессионального союза, защищающего интересы работника, когда они не согласны с решением комиссии по трудовым спорам либо когда работник обращается в суд, минуя комиссию по трудовым спорам, а также по заявлению прокурора
— ч. 1 ст. 391 ТК РФ
То есть вы вправе обратиться в суд напрямую, минуя комиссию по трудовым спорам; срок — три месяца с момента, когда вы узнали о нарушении права (фактически — когда требование об отпуске осталось без удовлетворения).
Денежная составляющая: отпуск оплачивается исходя из среднего заработка, а неиспользованные дни при увольнении компенсируются деньгами.
При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно). (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев путем деления суммы начисленной заработной платы на 12 и на 29,3 (среднемесячное число календарных дней). (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ; от 02.04.2014 № 55-ФЗ) Средний дневной заработок для оплаты отпусков, предоставляемых в рабочих днях, в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, а также для выплаты компенсации за неиспользованные отпуска определяется путем деления суммы начисленной заработной платы на количество рабочих дней по календарю шестидневной рабочей недели. В коллективном договоре, локальном нормативном акте могут быть предусмотрены и иные периоды для расчета средней заработной платы, если это не ухудшает положение работников.
— ст. 139 ТК РФ
При увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска
— ч. 1 ст. 127 ТК РФ
Даже если работодателю удастся затянуть предоставление отпуска, вы не «теряете» его: при увольнении все неиспользованные дни отпуска компенсируются в денежной форме.
Вывод по вопросу: судебная защита возможна напрямую в районном суде в течение трёх месяцев с момента нарушения права; отпускные рассчитываются из среднего заработка за 12 месяцев, а неиспользованные дни отпуска при увольнении выплачиваются денежной компенсацией по статье 127 ТК РФ.