Правомерно ли требование работодателя лично выкладывать товар как подменный мерчендайзер (работа вне трудовой функции)
Требование работодателя ставить вас на смены подменного мерчендайзера и физически выкладывать товар прямо противоречит закону, поскольку эта работа не обусловлена вашим трудовым договором. Прямой запрет устанавливает ст. 60 ТК РФ:
Запрещается требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами. Статья 60 1 . Работа по совместительству Работник имеет право заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя (внутреннее совместительство) и (или) у другого работодателя (внешнее совместительство). Особенности регулирования труда лиц, работающих по совместительству, определяются главой 44 настоящего Кодекса. (Дополнение статьей - Федеральный закон от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Статья 60 2 . Совмещение профессий (должностей). Расширение зон обслуживания, увеличение объема работы. Исполнение обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором С письменного согласия работника ему может быть поручено выполнение в течение установленной продолжительности рабочего дня (смены) наряду с работой, определенной трудовым договором, дополнительной работы по другой или такой же профессии (должности) за дополнительную оплату (статья 151 настоящего Кодекса). Поручаемая работнику дополнительная работа по другой профессии (должности) может осуществляться путем совмещения профессий (должностей). Поручаемая работнику дополнительная работа по такой же профессии (должности) может осуществляться путем расширения зон обслуживания, увеличения объема работ.
— ст. 60 ТК РФ
То есть работодатель вправе поручить вам только ту работу, которая зафиксирована в трудовом договоре. В вашем договоре трудовая функция определена как задачи по выкладке — мониторинг, контроль, обучение, но не сама физическая выкладка товара на полку. Требование лично выкладывать товар выходит за эти пределы. Ваше право получить именно обусловленную договором работу дополнительно закреплено в ст. 21 ТК РФ:
Работник имеет право на: заключение, изменение и расторжение трудового договора в порядке и на условиях, которые установлены настоящим Кодексом, иными федеральными законами; предоставление ему работы, обусловленной трудовым договором; рабочее место, соответствующее государственным нормативным требованиям охраны труда и условиям, предусмотренным коллективным договором
— ст. 21 ТК РФ
Поскольку работа мерчендайзера по физической выкладке товара может быть выполнена только с письменного согласия, оформленного как совмещение (ст. 60.2 ТК РФ) за доплату (ст. 151 ТК РФ), а вы согласия не давали, то принудительное привлечение к этой работе — нарушение. Даже если работодатель ссылается на производственную необходимость, ст. 74 ТК РФ прямо запрещает менять по своей инициативе трудовую функцию работника (должность, профессию, конкретный перечень обязанностей):
допускается их изменение по инициативе работодателя, за исключением изменения трудовой функции работника. О предстоящих изменениях определенных сторонами условий трудового договора, а также о причинах, вызвавших необходимость таких изменений, работодатель обязан уведомить работника в письменной форме не позднее чем за два месяца, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом. Если работник не согласен работать в новых условиях, то работодатель обязан в письменной форме предложить ему другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором. При отсутствии указанной работы или отказе работника от предложенной работы трудовой договор прекращается в соответствии с пунктом 7 части первой статьи 77 настоящего Кодекса.
— ч. 1 ст. 74 ТК РФ
Иными словами, изменение круга ваших обязанностей без вашего письменного согласия невозможно: соглашение об изменении условий договора по ст. 72 ТК РФ заключается только в письменной форме и только по соглашению сторон. Если это не оформлено письменным дополнительным соглашением, требование неправомерно.
Вывод: работодатель не вправе требовать от вас выходить на смены подменным мерчендайзером и лично выкладывать товар — такая работа не обусловлена вашим трудовым договором и не изменена в установленном законом порядке. Требование неправомерно.
Как законно поступить на такое требование: самозащита, отказ, доплата при согласии
У вас есть право отказаться от работы, не предусмотренной трудовым договором, в порядке самозащиты — при условии письменного уведомления работодателя. Это прямо закреплено в ст. 379 ТК РФ:
В целях самозащиты трудовых прав работник, известив работодателя или своего непосредственного руководителя либо иного представителя работодателя в письменной форме, может отказаться от выполнения работы, не предусмотренной трудовым договором, а также отказаться от выполнения работы, которая непосредственно угрожает его жизни и здоровью, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами. На время отказа от указанной работы за работником сохраняются все права, предусмотренные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права
— ст. 379 ТК РФ
На время отказа за вами сохраняются все права по трудовому законодательству, а работодатель не вправе препятствовать вам в осуществлении самозащиты (ст. 380 ТК РФ). Поэтому самый надёжный первый шаг — письменно уведомить работодателя (или непосредственного руководителя), что работа по физической выкладке товара не обусловлена трудовым договором, и отказаться от её выполнения до получения письменного соглашения.
Если же вы готовы выполнять эту дополнительную работу, она возможна ТОЛЬКО как совмещение с письменного согласия и за доплату (ст. 60.2 ТК РФ):
С письменного согласия работника ему может быть поручено выполнение в течение установленной продолжительности рабочего дня (смены) наряду с работой, определенной трудовым договором, дополнительной работы по другой или такой же профессии (должности) за дополнительную оплату (статья 151 настоящего Кодекса)
— ст. 60.2 ТК РФ
Размер доплаты устанавливается соглашением сторон (ст. 151 ТК РФ):
При совмещении профессий (должностей), расширении зон обслуживания, увеличении объема работы или исполнении обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором, работнику производится доплата. Размер доплаты устанавливается по соглашению сторон трудового договора с учетом содержания и (или) объема дополнительной работы (статья 60 2 настоящего Кодекса)
— ст. 151 ТК РФ
То есть даже при согласии работодатель не вправе просто «поставить вас на смены» — требуется письменное соглашение и отдельная оплата. Если такого соглашения нет, отказ правомерен и не может быть основанием для дисциплинарной ответственности.
Вывод: вы вправе письменно отказаться от работы подменным мерчендайзером в порядке самозащиты по ст. 379 ТК РФ; при согласии её можно выполнять только как совмещение за доплату по письменному соглашению (ст. 60.2, 151 ТК РФ).
Что делать, если работодатель настаивает, применяет взыскание или не доплачивает: жалоба в трудинспекцию, суд, компенсации
Если работодатель настаивает на незаконном требовании, применяет к вам дисциплинарные взыскания за отказ или увольняет, эти действия незаконны: взыскание за отказ от работы вне трудового договора не основано на виновном неисполнении обязанностей, предусмотренных договором (ст. 192 ТК РФ не охватывает отказ от работы, не обусловленной договором). Вы вправе:
1) Обратиться в государственную инспекцию труда — принуждение к работе вне договора является нарушением трудового законодательства и влечёт административную ответственность по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ:
Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, если иное не предусмотрено частями 3, 4 и 6 настоящей статьи и статьей 5.27 1 настоящего Кодекса, - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей
— ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ
2) Обратиться в суд за защитой трудовых прав в течение 3 месяцев со дня, когда узнали о нарушении (ст. 392 ТК РФ):
Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки или со дня предоставления работнику в связи с его увольнением сведений о трудовой деятельности (статья 66 1 настоящего Кодекса) у работодателя по последнему месту работы
— ст. 392 ТК РФ
В суде можно требовать признания требования незаконным, отмены взыскания/восстановления на работе (при увольнении — в течение 1 месяца) и взыскания компенсации морального вреда за неправомерные действия работодателя по ст. 237 ТК РФ:
Моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора. В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба
— ст. 237 ТК РФ
Если к вам уже применили дисциплинарное взыскание именно за отказ выполнять работу подменного мерчендайзера, такое взыскание незаконно, поскольку вы не обязаны её выполнять, а отказ является правомерной самозащитой. Важно своевременно (в пределах 3 месяцев) оспорить взыскание в суде.
Вывод: при продолжающемся давлении — жалоба в трудинспекцию (влечёт штраф по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ) и иск в суд в течение 3 месяцев со дня нарушения (ст. 392 ТК РФ) с требованием о признании требования незаконным и взыскании компенсации морального вреда (ст. 237 ТК РФ).
Доказательства, альтернативы и порядок исполнения при споре
Доказательства. Решающее значение при споре о трудовой функции имеет ваш трудовой договор, в котором зафиксировано, что вы выполняете задачи по выкладке (мониторинг, контроль, обучение), но не саму физическую выкладку товара. Именно содержание договора (ст. 57 ТК РФ называет трудовую функцию обязательным условием) определяет границы того, что работодатель вправе от вас требовать (ст. 60 ТК РФ). Дополнительными доказательствами служат должностная инструкция, приказы о назначении, переписка и любые локальные акты, из которых видно, что личная выкладка товара вам никогда не поручалась. Напротив, письменное требование работодателя «выйти на смену подменным мерчендайзером» (приказ, распоряжение, электронное сообщение) доказывает само неправомерное поведение работодателя — сохраняйте его.
Альтернативы. У вас две законные линии поведения:
- Полный отказ — письменная самозащита по ст. 379 ТК РФ с сохранением всех прав, если вы не согласны выполнять работу мерчендайзера;
- Согласие как совмещение — только по письменному соглашению (ст. 60.2 ТК РФ) и за доплату, размер которой определяется соглашением сторон (ст. 151 ТК РФ). Без письменного соглашения и доплаты даже «добровольный» выход на такие смены — выполнение работы без законного оформления, и принуждение к нему неправомерно.
Исполнение. Если вы оспорили взыскание или требование в суде в пределах 3 месяцев (ст. 392 ТК РФ) либо обратились в трудинспекцию, исполнение решения обеспечивается через судебных приставов (если решение суда о восстановлении/отмене взыскания не исполняется добровольно), а по предписанию трудинспекции — административной ответственностью работодателя, включая штраф по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ:
Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, если иное не предусмотрено частями 3, 4 и 6 настоящей статьи и статьей 5.27 1 настоящего Кодекса, - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей
— ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ
Вывод: при споре ключевое доказательство — ваш трудовой договор, фиксирующий трудовую функцию без физической выкладки товара; альтернативы — письменный отказ в порядке ст. 379 ТК РФ либо совмещение за доплату по соглашению (ст. 60.2, 151 ТК РФ); исполнение достигается в суде (ст. 392 ТК РФ) или через трудинспекцию с административной ответственностью по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ.
Риск дисциплинарного взыскания или увольнения за отказ выполнять работу вне трудовой функции
Отказ от работы, не обусловленной трудовым договором, не является дисциплинарным проступком и не может влечь взыскание или увольнение. Дисциплинарная ответственность наступает только за виновное неисполнение именно возложенных на работника трудовых обязанностей:
За совершение дисциплинарного проступка, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, работодатель имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания: 1) замечание; 2) выговор; 3) увольнение по соответствующим основаниям
— ст. 192 ТК РФ
Работа подменного мерчендайзера (физическая выкладка товара) не входит в вашу трудовую функцию по трудовому договору, то есть не относится к «возложенным на вас трудовым обязанностям». Само требование её выполнять неправомерно в силу ст. 60 ТК РФ, а отказ от неё — законная самозащита по ст. 379 ТК РФ, при которой за вами сохраняются все права. Следовательно, замечание, выговор или увольнение за такой отказ незаконны и подлежат отмене в суде (ст. 392 ТК РФ — 3 месяца со дня нарушения). При увольнении срок обращения — 1 месяц со дня вручения копии приказа или выдачи трудовой книжки.
Компенсация морального вреда, причинённого неправомерными действиями работодателя (включая незаконное взыскание или принуждение), предусмотрена ст. 237 ТК РФ:
Моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора. В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба
— ст. 237 ТК РФ
Факт причинения морального вреда и его размер при споре определяет суд независимо от имущественного ущерба.
Вывод: взыскание или увольнение за отказ выполнять работу, не обусловленную трудовым договором, незаконно (ст. 192 ТК РФ в связке со ст. 60, 379 ТК РФ), подлежит оспариванию в суде в течение 3 месяцев (при увольнении — 1 месяца) и даёт право на компенсацию морального вреда (ст. 237 ТК РФ).