Сохраняется ли трудовой договор и отпуск, если ваша компания «становится подрядной организацией»
Прежде всего важно понять, что слова «компания становится подрядной организацией» относятся к гражданско-правовому статусу вашего работодателя — организация заключает с заказчиком договор подряда или оказания услуг. Это сделка компании, она не затрагивает ваши трудовые отношения: работодатель остаётся прежним, а ваш трудовой договор продолжает действовать. Соответственно, право на отпуск не теряется.
Работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка.
— ч. 1 ст. 114 ТК РФ
Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней. Ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью более 28 календарных дней (удлиненный основной отпуск) предоставляется работникам в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами. Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работающим инвалидам продолжительностью не менее 30 календарных дней. (Дополнение частью - Федеральный закон от 08.08.2024 № 268-ФЗ)
— ч. 1 ст. 115 ТК РФ
При этом в той же норме (ч. 1 ст. 115 ТК РФ) закреплено правило о 30 календарных днях — но оно относится только к работающим инвалидам; к работникам без инвалидности применяется общий отпуск 28 календарных дней. Какой именно отпуск действует у вас, зависит только от вашей категории (инвалид/не инвалид), а не от статуса компании-подрядчика.
Тот самый случай, когда «всё останется по-прежнему» по отпуску — юридически правильный: отпуск — право конкретного работника по трудовому договору с конкретным работодателем, и появление у компании-работодателя заказчика по договору подряда на это не влияет. Никаких новых документов по отпуску подписывать не требуется.
Вывод (опирается на приведённые выше ст. 114, 115 ТК РФ): если работодателем остаётся та же организация, а меняется лишь её контрагент, ваш трудовой договор и право на ежегодный оплачиваемый отпуск сохраняются без изменений и без подписания новых документов.
Развилка: если фактически происходит перевод работника в другую (подрядную) организацию
Здесь надо различать два разных варианта, потому что от них зависит, что вам подписывать.
Вариант А — работодатель прежний. Если ваша компания остаётся вашим работодателем и просто заключает договор подряда с заказчиком — вы продолжаете работать в той же организации, перевода нет.
Вариант Б — вас действительно переводят в другую организацию (увольняют из одной и принимают в другую). Тогда перевод к другому работодателю возможен только по вашей письменной просьбе или с вашего письменного согласия — принудительно работодатель сделать это не вправе:
По письменной просьбе работника или с его письменного согласия может быть осуществлен перевод работника на постоянную работу к другому работодателю. При этом трудовой договор по прежнему месту работы прекращается (пункт 5 части первой статьи 77 настоящего Кодекса).
— ч. 2 ст. 72.1 ТК РФ
При таком переводе трудовой договор по прежнему месту работы прекращается по п. 5 ч. 1 ст. 77 ТК РФ:
перевод работника по его просьбе или с его согласия на работу к другому работодателю или переход на выборную работу (должность); 6) отказ работника от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации, с изменением подведомственности (подчиненности) организации либо ее реорганизацией, с изменением типа государственного или муниципального учреждения (статья 75 настоящего Кодекса); (В редакции Федерального закона от 02.04.2014 № 55-ФЗ) 7) отказ работника от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора (часть четвертая статьи 74 настоящего Кодекса); 8) отказ работника от перевода на другую работу, необходимого ему в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, либо отсутствие у работодателя соответствующей работы (части третья и четвертая статьи 73 настоящего Кодекса); 9) отказ работника от перевода на работу в другую местность вместе с работодателем (часть первая статьи 72 1 настоящего Кодекса); 10) обстоятельства, не зависящие от воли сторон (статья 83 настоящего Кодекса); 11) нарушение установленных настоящим Кодексом или иным федеральным законом правил заключения трудового договора, если это нарушение исключает возможность продолжения работы (статья 84 настоящего Кодекса).
— п. 5 ч. 1 ст. 77 ТК РФ
Если же имеет место реорганизация (слияние, присоединение, выделение, преобразование) самой организации или смена подведомственности — то трудовые договоры с работниками сохраняются, и это не основание для их расторжения:
Изменение подведомственности (подчиненности) организации или ее реорганизация (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) либо изменение типа государственного или муниципального учреждения не может являться основанием для расторжения трудовых договоров с работниками организации или учреждения.
— ч. 5 ст. 75 ТК РФ
Если же работодатель намерен изменить какие-то условия вашего трудового договора (например, место работы, режим) по организационным причинам, он обязан предупредить вас письменно не позднее чем за два месяца:
О предстоящих изменениях определенных сторонами условий трудового договора, а также о причинах, вызвавших необходимость таких изменений, работодатель обязан уведомить работника в письменной форме не позднее чем за два месяца
— ч. 2 ст. 74 ТК РФ
Вывод: принудительно «перевести» вас в подрядную организацию без вашего письменного согласия работодатель не вправе. Если перевод действительно оформляется — требуйте вашего письменного согласия (или сами пишете просьбу о переводе). Если условия договора меняются — уведомление за 2 месяца. Если ничего из этого вам не предлагают и работодатель тот же — просто продолжайте работать, документы подписывать не нужно.
Не потеряется ли право на отпуск за почти два года работы
Право на ежегодный оплачиваемый отпуск работник приобретает после шести месяцев непрерывной работы, а сам отпуск должен предоставляться ежегодно:
Оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно. Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения шести месяцев. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) До истечения шести месяцев непрерывной работы оплачиваемый отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен: женщинам - перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него; работникам в возрасте до восемнадцати лет; работникам, усыновившим ребенка (детей) в возрасте до трех месяцев; в других случаях, предусмотренных федеральными законами. Отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной у данного работодателя. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ)
— ст. 122 ТК РФ (ч. 1)
За два года работы вы заработали право на два ежегодных отпуска (по 28 дней каждый). Важно: это право не «сгорает» ни при изменении статуса компании, ни при переводе к новому работодателю. Однако закон прямо запрещает работодателю не предоставлять отпуск два года подряд — то есть непредоставление отпуска в течение уже почти двух лет является нарушением со стороны вашего работодателя:
Запрещается непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд, а также непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска работникам в возрасте до восемнадцати лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.
— ч. 4 ст. 124 ТК РФ
Обратите внимание: за два непредоставленных отпуска при увольнении (в том числе в связи с переводом к другому работодателю) вы вправе получить денежную компенсацию за все неиспользованные отпуска:
При увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска. По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска. При увольнении в связи с истечением срока трудового договора отпуск с последующим увольнением может предоставляться и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора. В этом случае днем увольнения также считается последний день отпуска. При предоставлении отпуска с последующим увольнением при расторжении трудового договора по инициативе работника этот работник имеет право отозвать свое заявление об увольнении до дня начала отпуска, если на его место не приглашен в порядке перевода другой работник.
— ч. 1 ст. 127 ТК РФ
Вывод: право на отпуск за прошедшие рабочие годы вы не теряете — оно сохраняется в полном объёме (по 28 дней за год). Непредоставление же отпуска почти два года подряд — это нарушение со стороны работодателя, за которое он несёт ответственность. Вы можете настаивать на предоставлении накопленных отпусков, а при увольнении или переводе — потребовать компенсацию за все неиспользованные дни.
Чем грозит работодателю нарушение и как защитить свои права
За нарушение трудового законодательства (в том числе непредоставление отпуска два года подряд) работодатель несёт административную ответственность:
Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права 1. Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, если иное не предусмотрено частями 3, 4 и 6 настоящей статьи и статьей 5.27 1 настоящего Кодекса, - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей.
— ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ
Если, например, при увольнении или переводе вам не выплатят компенсацию за неиспользованные отпуска в срок, работодатель обязан выплатить её с процентами за каждый день задержки:
При нарушении работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной сто пятидесятой действующей в это время ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от начисленных, но не выплаченных в срок сумм и (или) не начисленных своевременно сумм в случае, если вступившим в законную силу решением суда было признано право работника на получение неначисленных сумм, за каждый день задержки начиная со дня, следующего за днем, в который эти суммы должны были быть выплачены
— ч. 1 ст. 236 ТК РФ
Для защиты своих прав вы вправе обратиться в государственную инспекцию труда или в суд. По общему правилу срок обращения в суд по индивидуальному трудовому спору — три месяца со дня, когда вы узнали о нарушении своего права:
Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки или со дня предоставления работнику в связи с его увольнением сведений о трудовой деятельности (статья 66 1 настоящего Кодекса) у работодателя по последнему месту работы . (В редакции Федерального закона от 16.12.2019 № 439-ФЗ) За разрешением индивидуального трудового спора о невыплате или неполной выплате заработной платы и других выплат, причитающихся работнику, он имеет право обратиться в суд в течение одного года со дня установленного срока выплаты указанных сумм, в том числе в случае невыплаты или неполной выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику при увольнении. (Дополнение частью - Федеральный закон от 03.07.2016 № 272-ФЗ) При наличии спора о компенсации морального вреда, причиненного работнику вследствие нарушения его трудовых прав, требование о такой компенсации может быть заявлено в суд одновременно с требованием о восстановлении нарушенных трудовых прав либо в течение трех месяцев после вступления в законную силу решения суда, которым эти права были восстановлены полностью или частично.
— ч. 1 ст. 392 ТК РФ
Вывод: при нарушении ваших прав (непредоставление отпуска, принудительный перевод без согласия, невыплата компенсации) вы можете пожаловаться в ГИТ либо обратиться в суд (общий срок — 3 месяца, по невыплатам — 1 год). Работодателю грозит административный штраф по ст. 5.27 КоАП РФ, а за задержку выплат — проценты по ст. 236 ТК РФ.
Какие документы подготовить для защиты своих прав (доказательства)
Ключевое доказательство вашей позиции — это трудовой договор и график отпусков у работодателя. Они подтверждают, что вы работаете у данной организации и приобрели право на отпуск.
Если происходит перевод в другую организацию — закон допускает его только по вашей письменной просьбе или с вашего письменного согласия, а трудовой договор у прежнего работодателя при этом прекращается:
По письменной просьбе работника или с его письменного согласия может быть осуществлен перевод работника на постоянную работу к другому работодателю. При этом трудовой договор по прежнему месту работы прекращается (пункт 5 части первой статьи 77 настоящего Кодекса).
— ч. 2 ст. 72.1 ТК РФ
Из этой нормы следует, что именно ваше письменное согласие (или письменная просьба) и приказ об увольнении по п. 5 ч. 1 ст. 77 ТК РФ являются документами, которые должны быть оформлены при переводе; без вашего письменного волеизъявления перевод к другому работодателю невозможен.
Если меняются условия трудового договора (место работы, режим и т.п.) — работодатель обязан вручить вам письменное уведомление не позднее чем за два месяца, с указанием самих изменений и их причин:
О предстоящих изменениях определенных сторонами условий трудового договора, а также о причинах, вызвавших необходимость таких изменений, работодатель обязан уведомить работника в письменной форме не позднее чем за два месяца
— ч. 2 ст. 74 ТК РФ
Если работодатель не оформляет эти документы, то при обращении в государственную инспекцию труда или в суд вы вправе ссылаться на отсутствие установленного законом письменного оформления.
Вывод (опирается на приведённые выше ч. 2 ст. 72.1 и ч. 2 ст. 74 ТК РФ): при переводе согласие работника подлежит письменному оформлению, при изменении условий договора требуется письменное уведомление за 2 месяца — отсутствие таких документов является основанием для жалобы в ГИТ или обращения в суд, а сами письменные документы послужат доказательствами.
