Иконка поиска
Логотип Все адвокаты
Вопрос
Незаконные увольнения

Просрочка заключения нового трудового договора после въезда в РФ для гражданки Кыргызстана: последствия

Краткий ответ

Ваша ситуация отличается?Опишите её своими словами — Нейроадвокат ответит за 5 минут
Опишите ситуацию своими словами — ответ за 5 минут

Рекомендуемые действия

  1. 1
    Заключите новый трудовой договор в планируемый срок (20-й день), это правомерно и не нарушает закон.
  2. 2
    Проконтролируйте, чтобы работодатель уведомил МВД о заключении договора в 3-дневный срок.
  3. 3
    Если принимающая сторона еще не поставила вас на миграционный учет: Убедитесь, что принимающая сторона поставила вас на миграционный учет по истечении 30 суток с въезда.
  4. 4
    Не допускайте истечения 90 суток с даты въезда (2 сентября) без действующего трудового договора.
  5. 5
    Патент и разрешение на работу вам не нужны как гражданке государства-члена ЕАЭС.

Документы и доказательства

  • Действующий трудовой договор (новый), заключенный с работодателем, — главный документ, подтверждающий законность вашего пребывания.
  • Копия расторгнутого трудового договора от 25 сентября — подтверждает дату прекращения предыдущих отношений.
  • Документы, подтверждающие дату въезда в РФ (миграционная карта, отметки в паспорте) — для исчисления 90-суточного срока.
  • Уведомление о прибытии (отрывная часть) — для подтверждения постановки на миграционный учет.
  • Паспорт гражданина Кыргызстана — удостоверяет личность и подтверждает статус гражданина государства-члена ЕАЭС.
  • Уведомление МВД о заключении нового трудового договора (обязанность работодателя) — для подтверждения соблюдения миграционного учета.

  • Срочно: первые шаги

    • Заключайте новый трудовой договор в запланированный срок — это правомерно, вы не нарушаете закон.
    • Проверьте дату истечения 90 суток с 2 сентября — до неё вы можете находиться в РФ без договора.
    • Проследите за корректным оформлением миграционного учёта принимающей стороной.

  • Сроки и риски

    • Не допускайте истечения 90-суточного срока пребывания без действующего трудового договора.
    • При задержке заключения договора свыше 90 суток с даты въезда возможен штраф 2 000–5 000 рублей с выдворением.
    • Патент и разрешение на работу вам не нужны — право на работу без них подтверждено договором ЕАЭС.
    • Проверьте корректность миграционного учёта: при пребывании свыше 30 суток принимающая сторона обязана вас поставить на учёт.

  • Чего не делать

    • Не пытайтесь уложиться в 15-дневный срок: он к вам не применяется, так как договор расторгнут до истечения 90 суток с даты въезда.
    • Не превышайте 90-суточный срок пребывания с 2 сентября: заключите новый договор до его истечения.
    • Не выезжайте из РФ для «обнуления» срока: это не требуется, ваш статус определяется сроком действия нового договора.
    • Не заключайте новый договор «задним числом» и не скрывайте дату его подписания.
    • Не берите на себя обязанность работодателя уведомлять МВД о заключении договора — это его ответственность.
    • Не игнорируйте требование о постановке на миграционный учет, если срок вашего пребывания превысит 30 суток.

  • Когда нужен адвокат

    • Обратитесь к юристу, если МВД или суд начнут толковать ваш срок пребывания иначе, чем 90 суток с даты въезда.
    • Привлеките адвоката при возбуждении дела по ст. 18.8 КоАП РФ — решается вопрос о выдворении.
    • Заручитесь поддержкой юриста, если работодатель откажется заключать договор, ссылаясь на ваш статус.
    • Консультация адвоката нужна при любой угрозе привлечения к ответственности за нарушение миграционного учета.
    • Наймите защитника для суда, если вам вменяют нарушение 15-дневного срока — эта норма к вам неприменима.
    • Обратитесь к адвокату для досудебной подготовки, если возникнет спор о законности вашего пребывания в РФ.

Столкнулись с похожей ситуацией?

Подробно опишите детали, и Нейроадвокат подберёт решение

Развёрнутый ответ Нейроадвоката

1. Ситуация

Гражданка Кыргызстана (государство — член ЕАЭС) осуществляла трудовую деятельность в РФ по трудовому договору, действовавшему с апреля. Договор расторгнут 25 сентября. Новый въезд в РФ совершён 2 сентября, то есть на момент расторжения договора срок пребывания с даты въезда составил 23 суток — менее 90 суток. Клиент планирует заключить новый трудовой договор на 20-й день после расторжения (примерно 15 октября), что находится в пределах 90-суточного безвизового срока пребывания, исчисляемого с 2 сентября.

Из этого следует: предусмотренное п. 9 ст. 97 Договора о ЕАЭС 15-дневное право на заключение нового договора без выезда применяется только при досрочном расторжении договора после истечения 90 суток с даты въезда. Поскольку расторжение произошло на 23-й день, данное правило к ситуации клиента не применяется. Юридически значимым является общий 90-суточный срок безвизового пребывания, который на планируемую дату заключения нового договора не истёк.

2. Затронутые правоотношения

  • Миграционно-правовой статус трудящегося государства-члена ЕАЭС — определяет, что срок пребывания трудящегося привязан к сроку действия трудового договора (п. 5 ст. 97 Договора о ЕАЭС), а после расторжения договора до истечения 90 суток с даты въезда действует общий безвизовый срок по ч. 1 ст. 5 ФЗ-115. Это меняет оценку ситуации: клиент не находится в просрочке и не обязан выезжать немедленно после расторжения договора.

  • Срок временного пребывания безвизового иностранного гражданина — ч. 1 ст. 5 ФЗ-115 устанавливает предельный срок 90 суток суммарно и непрерывно. Поскольку с даты въезда 2 сентября до планируемого заключения договора (~15 октября) 90 суток не истекают, нарушение режима пребывания отсутствует.

  • Административная ответственность за нарушение режима пребывания (ст. 18.8 КоАП РФ) — затронута как потенциальный риск, который в данной ситуации не реализуется: клиент не превышает ни 15-дневный срок (он к ней не применим), ни 90-суточный безвизовый срок. Ответственность по ст. 18.8 КоАП РФ наступила бы только при уклонении от выезда по истечении срока пребывания.

  • Обязанности работодателя по уведомлению МВД о заключении трудового договора (ст. 18.15 КоАП РФ, Приказ МВД № 300) — затронуты, поскольку при заключении нового договора работодатель обязан уведомить МВД в 3-дневный срок. Это обязанность работодателя, а не клиента, поэтому личной ответственности за срок подачи уведомления у неё не возникает.

  • Право на трудовую деятельность без патента и разрешения на работу (п. 1 ст. 97 Договора о ЕАЭС) — затронуто, поскольку подтверждает, что повторное заключение трудового договора не требует оформления патента или разрешения на работу, и единственным значимым параметром остаётся соблюдение срока временного пребывания.

3. Юридически значимые обстоятельства, которые решают дело

  1. Дата въезда — 2 сентября. С этой даты исчисляется 90-суточный безвизовый срок временного пребывания (ч. 1 ст. 5 ФЗ-115). На планируемую дату заключения нового договора (~15 октября) этот срок не истёк.

  2. Дата расторжения договора — 25 сентября, то есть на 23-й день с даты въезда. Это менее 90 суток, следовательно, 15-дневное правило п. 9 ст. 97 Договора о ЕАЭС не применяется. У клиента не возникло обязанности заключить новый договор именно в течение 15 дней.

  3. Гражданство Кыргызстана (государство — член ЕАЭС). Даёт право на трудовую деятельность без патента и разрешения на работу (п. 1 ст. 97 Договора о ЕАЭС) и определяет привязку срока пребывания к сроку действия трудового договора (п. 5 ст. 97 Договора о ЕАЭС).

  4. Планируемое заключение нового трудового договора на 20-й день после расторжения. Происходит в пределах 90-суточного безвизового срока, что исключает состав нарушения по ст. 18.8 КоАП РФ. Новый договор вновь привязывает срок пребывания к сроку его действия.

  5. Отсутствие истечения 90-суточного срока на момент заключения нового договора. Это решающий фактор, исключающий административную ответственность и выдворение: клиент не уклоняется от выезда, поскольку имеет законное основание для пребывания и своевременно заключает новый договор.

Применимо ли к вам 15-дневное правило и как исчисляется срок

Упомянутое в уведомлении «15 дней» — это норма п. 9 ст. 97 Договора о ЕАЭС, которая даёт трудящемуся право без выезда в течение 15 дней заключить новый трудовой договор. Однако это право действует только при одном условии — досрочном расторжении договора после истечения 90 суток с даты въезда:

В случае досрочного расторжения трудового или гражданско- правового договора после истечения 90 суток с даты въезда на территорию государства трудоустройства трудящийся государства- члена имеет право без выезда с территории государства трудоустройства в течение 15 дней заключить новый трудовой или гражданско-правовой договор.
— п. 9 ст. 97 Договора о ЕАЭС

Вы въехали в страну 2 сентября, а трудовой договор был расторгнут 25 сентября — то есть на 23-й день с даты въезда, что меньше 90 суток. Поэтому предусмотренное п. 9 ст. 97 право на льготный 15-дневный срок заключения нового договора у вас в данной ситуации вообще не возникает — это правило рассчитано на трудящихся, находившихся в РФ по договору более 90 суток.

Следовательно, для вас юридически значимой является не дилемма «15 или 20 дней», а общий срок вашего законного безвизового пребывания в России как гражданки Кыргызстана (член ЕАЭС). На момент вашего въезда 2 сентября этот срок составляет не более 90 суток:

Срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, не может превышать девяносто суток суммарно в течение одного календарного года, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом или международными договорами Российской Федерации , а также в случае, если такой срок не продлен в соответствии с настоящим Федеральным законом. При этом непрерывный срок временного пребывания в Российской Федерации указанного иностранного гражданина не может превышать девяносто суток.
— ч. 1 ст. 5 ФЗ-115

Вывод: 15-дневное правило из п. 9 ст. 97 Договора о ЕАЭС к вашей ситуации не применяется, поскольку расторжение произошло до истечения 90 суток с даты въезда. Поэтому заключение нового договора на 20-й день после расторжения само по себе не образует нарушения, связанного с «пропуском» 15-дневного срока — его у вас не было изначально.

Ваш реальный правовой статус и допустимость заключения договора на 20-й день

Пока действовал трудовой договор (с апреля), ваш срок временного пребывания как трудящейся государства-члена ЕАЭС определялся сроком действия этого договора:

Срок временного пребывания (проживания) трудящегося государства-члена и членов семьи на территории государства трудоустройства определяется сроком действия трудового или гражданско-правового договора, заключенного трудящимся государства-члена с работодателем или заказчиком работ (услуг).
— п. 5 ст. 97 Договора о ЕАЭС

После его расторжения 25 сентября этот договорный срок пребывания прекратился. Однако, поскольку вы въехали 2 сентября в безвизовом порядке и не находились в РФ 90 и более суток с этой даты, ваш юридический статус определяется общим (безвизовым) сроком временного пребывания — 90 суток (ч. 1 ст. 5 ФЗ-115, приведено выше), который истекал бы примерно в начале декабря.

По истечении срока временного пребывания по общему правилу наступает обязанность выехать:

Временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного настоящим Федеральным законом или международным договором Российской Федерации
— ч. 2 ст. 5 ФЗ-115

Поскольку вы планируете заключить новый трудовой договор на 20-й день после расторжения (примерно к 15 октября), это происходит задолго до истечения вашего 90-суточного безвизового срока. Заключение нового договора вновь определяет срок вашего пребывания сроком действия нового договора (п. 5 ст. 97 Договора о ЕАЭС). Таким образом, заключение договора на 20-й день (а не на 15-й) не нарушает миграционное законодательство в вашей конкретной ситуации.

Отдельно отметим: уведомление МВД о заключении трудового договора с иностранцем в 3-дневный срок — обязанность работодателя (ст. 18.15 КоАП РФ, Приказ МВД № 300), а не ваша, поэтому никакой ответственности за срок подачи этого уведомления у вас лично не возникает.

Вывод: в вашей ситуации заключение нового трудового договора через 20 дней после расторжения предыдущего допустимо и не влечёт для вас неблагоприятных миграционных последствий, поскольку вы находитесь в пределах 90-суточного безвизового срока, а новый договор законно продлит срок вашего пребывания.

В каких случаях и какие последствия всё же могут наступить (ветка риска)

Единственная реальная опасность возникла бы, если бы вы находились в РФ уже 90 и более суток (в рамках одного или суммарно за год) и, расторгнув договор, остались бы без нового трудового договора сверх отведённого срока. Тогда затягивание с заключением нового договора повлекло бы риск привлечения к административной ответственности.

Превышение срока временного пребывания (уклонение от выезда) квалифицируется по ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ и влечёт:

если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния, - (В редакции Федерального закона от 21.12.2013 № 376-ФЗ) влечет наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации.
— ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ

Общий состав нарушения режима пребывания (ч. 1 ст. 18.8 КоАП РФ) предусматривает:

влечет наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации или без такового.
— ч. 1 ст. 18.8 КоАП РФ (санкция)

В вашем же фактическом положении (въезд 2 сентября, расторжение 25 сентября, срок до ~01.12) этот риск не реализуется, поскольку вы не нарушаете ни 15-дневное правило (оно к вам не применимо), ни 90-суточный безвизовый срок, и к моменту заключения нового договора успеваете легализовать (продлить) своё пребывание.

Важно: при выборе места работы и заключении нового договора учитывайте, что санкция ч. 1 ст. 18.8 для Москвы, Санкт-Петербурга, Московской и Ленинградской областей выше (ч. 3 ст. 18.8 КоАП — штраф от 5 до 7 тыс. руб. с выдворением или без). Но повторно подчеркнём: для вас ключевой фактор — не упустить 90-суточный срок безвизового пребывания, а он при ваших датах ещё далёк.

Вывод: если бы вы затянули с заключением нового договора до истечения 90-суточного безвизового срока без выезда и без правового основания, вам грозили бы штраф по ст. 18.8 КоАП РФ (от 2 до 5 тыс. руб., в Москве/СПб/МО/ЛО — от 5 до 7 тыс. руб.) и административное выдворение за пределы РФ, а также последующий запрет на въезд. При ваших конкретных датах (планируемое заключение примерно к 15 октября, срок до ~01.12) эти последствия не наступают.

Право на работу без патента (смежное правовое положение)

Как гражданка Кыргызстана — государства-члена ЕАЭС — вы осуществляете трудовую деятельность в РФ без получения разрешения на работу и без патента, а также без учёта ограничений по защите национального рынка труда. Это прямо следует из п. 1 ст. 97 Договора о ЕАЭС:

Работодатели и (или) заказчики работ (услуг) государства-члена вправе привлекать к осуществлению трудовой деятельности трудящихся государств-членов без учета ограничений по защите национального рынка труда. При этом трудящимся государств-членов не требуется получение разрешения на осуществление трудовой деятельности в государстве трудоустройства.
— п. 1 ст. 97 Договора о ЕАЭС

Это означает: при повторном заключении трудового договора вам не нужно оформлять патент или разрешение на работу; единственный значимый для вас миграционный параметр — не превысить срок временного пребывания, который с заключением нового договора вновь привязывается к сроку действия договора (п. 5 ст. 97 Договора о ЕАЭС, процитирован в блоке 2).

Что касается миграционного учёта: как гражданка ЕАЭС вы освобождены от обязанности постановки на учёт в течение 30 суток с даты въезда (п. 6 ст. 97 Договора о ЕАЭС), а после превышения 30 суток — обязаны встать на учёт в 7-рабочих-дневный срок по правилам ФЗ-109 (эта обязанность исполняется принимающей стороной). На срок заключения нового договора (20-й день) указанные учётные сроки не влияют.

Вывод: ваш статус трудящейся ЕАЭС не требует патента или разрешения на работу, поэтому повторное заключение договора через 20 дней не создаёт для вас дополнительных правовых препятствий помимо соблюдения общего срока временного пребывания.

Что делать, если срок истёк (варианты легализации)

Даже если бы вы пропустили срок и оказались с истёкшим сроком временного пребывания без нового договора, закон предусматривает механизм восстановления статуса. Срок временного пребывания может быть продлён либо сокращён в зависимости от изменившихся обстоятельств:

Срок временного пребывания иностранного гражданина в Российской Федерации может быть соответственно продлен либо сокращен в случаях, если изменились условия или перестали существовать обстоятельства, в связи с которыми ему был разрешен въезд в Российскую Федерацию. Срок временного пребывания иностранного гражданина в Российской Федерации сокращается в случае принятия в отношении его в установленном порядке решения о неразрешении въезда в Российскую Федерацию, а также в иных случаях, предусмотренных федеральными законами
— ч. 3 ст. 5 ФЗ-115

Практически это означает следующее. Срок пребывания безвизового иностранца (90 суток) обновляется при каждом новом въезде: если вы выедете за пределы РФ и въедете вновь (с 90-суточной визой-безвизовым порядком), отсчёт 90 суток начинается заново с даты этого въезда (ч. 1 ст. 5 ФЗ-115, процитированная выше, — «непрерывный срок… не может превышать девяносто суток»). Кроме того, заключение трудового договора само по себе служит основанием, чтобы срок пребывания определялся сроком действия договора (п. 5 ст. 97 Договора о ЕАЭС), то есть возвращает вас в статус законно пребывающей трудящейся.

Поэтому, если бы вы всё же столкнулись с риском истечения 90-суточного срока (это не ваш случай при планируемом заключении договора к 15 октября), допустимым способом легализации было бы: (1) заключить новый трудовой договор до истечения срока — тогда срок пребывания автоматически привязывается к новому договору; либо (2) выехать за пределы РФ и въехать заново, начав новый безвизовый период.

Вывод: вариант легализации через выезд и повторный въезд существует, но в вашей конкретной ситуации не требуется, поскольку вы находитесь в пределах 90-суточного срока и повторное заключение договора на 20-й день законно продлевает ваше пребывание.

Заключение нового трудового договора через 20 дней после расторжения предыдущего в вашей ситуации правомерно и не влечёт административной ответственности, поскольку 15-дневное правило из п. 9 ст. 97 Договора о ЕАЭС к вам не применяется — оно действует только при расторжении договора после истечения 90 суток с даты въезда, а у вас расторжение произошло на 23-й день.

Развёрнутый вывод по каждому подвопросу

1. Применяется ли к вам 15-дневное правило?

Нет. Согласно п. 9 ст. 97 Договора о ЕАЭС, право без выезда в течение 15 дней заключить новый трудовой договор возникает только при досрочном расторжении договора после истечения 90 суток с даты въезда. Вы въехали 2 сентября, договор расторгнут 25 сентября — это 23-й день с даты въезда, то есть менее 90 суток. Следовательно, льготный 15-дневный срок у вас вообще не возник, и «пропустить» его вы не могли.

2. Каков ваш реальный правовой статус и допустимо ли заключение договора на 20-й день?

Ваш срок временного пребывания как гражданки Кыргызстана (государства-члена ЕАЭС) в безвизовом порядке составляет не более 90 суток с даты въезда (ч. 1 ст. 5 ФЗ-115). Поскольку вы въехали 2 сентября, этот срок истекает примерно в начале декабря. Заключение нового трудового договора примерно 15 октября (20-й день после расторжения) происходит задолго до истечения 90-суточного срока. После заключения нового договора срок вашего пребывания вновь определяется сроком действия этого договора (п. 5 ст. 97 Договора о ЕАЭС). Таким образом, нарушения миграционного законодательства нет.

3. Какие последствия могли бы наступить при иных обстоятельствах?

Если бы вы находились в РФ 90 и более суток и после расторжения договора затянули с заключением нового, вам грозила бы административная ответственность по ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ — штраф от 2 000 до 5 000 рублей с административным выдворением за пределы РФ. По ч. 1 ст. 18.8 КоАП РФ санкция аналогичная — штраф от 2 000 до 5 000 рублей с выдворением или без такового. Однако при ваших датах (въезд 2 сентября, планируемое заключение договора к 15 октября, 90-суточный срок до ~01.12) этот риск не реализуется.

4. Нужен ли вам патент или разрешение на работу?

Нет. Согласно п. 1 ст. 97 Договора о ЕАЭС, трудящиеся государств-членов осуществляют трудовую деятельность в РФ без получения разрешения на работу и без патента, а работодатели вправе привлекать их без учёта ограничений по защите национального рынка труда. Единственный значимый для вас параметр — не превысить срок временного пребывания, который с заключением нового договора вновь привязывается к сроку действия договора (п. 5 ст. 97 Договора о ЕАЭС).

5. Обязанность уведомления МВД о заключении договора

Уведомление МВД о заключении трудового договора с иностранным гражданином в 3-дневный срок — это обязанность работодателя, а не ваша. Ответственность за нарушение срока подачи такого уведомления на вас лично не возлагается.

Пошаговые действия

  1. Заключите новый трудовой договор с работодателем в планируемый вами срок (примерно 15 октября, то есть на 20-й день после расторжения). Это правомерно, поскольку вы находитесь в пределах 90-суточного безвизового срока с даты въезда 2 сентября.

  2. Проконтролируйте, чтобы работодатель уведомил МВД о заключении с вами трудового договора в установленный 3-дневный срок. Это его обязанность, но её неисполнение может создать административные риски для работодателя, а не для вас.

  3. Убедитесь, что ваш миграционный учёт оформлен корректно. Как гражданка ЕАЭС вы освобождены от постановки на учёт в течение 30 суток с даты въезда (п. 6 ст. 97 Договора о ЕАЭС). Если вы находитесь в РФ более 30 суток, принимающая сторона обязана поставить вас на учёт в 7-рабочих-дневный срок по правилам ФЗ-109.

  4. Не допускайте истечения 90-суточного срока с даты въезда (2 сентября) без действующего трудового договора. Если по какой-то причине заключение нового договора затянется и возникнет риск превышения 90 суток, у вас есть два законных варианта: (а) заключить трудовой договор до истечения срока — тогда срок пребывания автоматически привяжется к новому договору; (б) выехать за пределы РФ и въехать заново, начав новый 90-суточный период.

  5. При отказе работодателя заключить договор или иных препятствиях — не оставайтесь в РФ с истёкшим сроком пребывания. Выезд за пределы РФ и повторный въезд обновляет 90-суточный срок (ч. 1 ст. 5 ФЗ-115), после чего вы вновь можете заключать трудовой договор на законных основаниях.