Перевод провизора в другую аптеку без согласия: законно ли это и что делать

Место работы как обязательное условие договора; направление в другую аптеку — изменение этого условия

В трудовом договоре провизора местом работы указана конкретная аптека. По закону место работы — обязательное условие трудового договора.

место работы, а в случае, когда работник принимается для работы в филиале, представительстве или ином обособленном структурном подразделении организации, расположенном в другой местности, - место работы с указанием обособленного структурного подразделения и его местонахождения; трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы). Если в соответствии с настоящим Кодексом, иными федеральными законами с выполнением работ по определенным должностям, профессиям, специальностям связано предоставление компенсаций и льгот либо наличие ограничений, то наименование этих должностей, профессий или специальностей и квалификационные требования к ним должны соответствовать наименованиям и требованиям, указанным в квалификационных справочниках, утверждаемых в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации, или соответствующим положениям профессиональных стандартов; (В редакции федеральных законов от 28.02.2008 № 13-ФЗ; от 03.12.2012 № 236-ФЗ) дата начала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, - также срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с настоящим Кодексом или иным федеральным законом; условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты);
— ч. 1 ст. 57 ТК РФ (место работы как обязательное условие)

Конкретная аптека, названная в договоре, — это определённое сторонами условие трудового договора. Изменить его можно только по письменному соглашению сторон.

Изменение определенных сторонами условий трудового договора, в том числе перевод на другую работу, допускается только по соглашению сторон трудового договора, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Соглашение об изменении определенных сторонами условий трудового договора заключается в письменной форме. (Статья в редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Статья 72 1 . Перевод на другую работу. Перемещение Перевод на другую работу - постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем. Перевод на другую работу допускается только с письменного согласия работника, за исключением случаев, предусмотренных частями второй и третьей статьи 72 2 настоящего Кодекса. По письменной просьбе работника или с его письменного согласия может быть осуществлен перевод работника на постоянную работу к другому работодателю. При этом трудовой договор по прежнему месту работы прекращается (пункт 5 части первой статьи 77 настоящего Кодекса).
— ч. 1 ст. 72 ТК РФ

Юридическое значение имеет разграничение «перевода» (требует письменного согласия) и «перемещения» (согласия не требует), которое работодатель, скорее всего, попытается использовать в споре.

Перевод на другую работу - постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем. Перевод на другую работу допускается только с письменного согласия работника, за исключением случаев, предусмотренных частями второй и третьей статьи 72 2 настоящего Кодекса. По письменной просьбе работника или с его письменного согласия может быть осуществлен перевод работника на постоянную работу к другому работодателю. При этом трудовой договор по прежнему месту работы прекращается (пункт 5 части первой статьи 77 настоящего Кодекса). Не требует согласия работника перемещение его у того же работодателя на другое рабочее место, в другое структурное подразделение, расположенное в той же местности, поручение ему работы на другом механизме или агрегате, если это не влечет за собой изменения определенных сторонами условий трудового договора. Запрещается переводить и перемещать работника на работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья. (Дополнение статьей - Федеральный закон от 30.06.2006 № 90-ФЗ)
— ст. 72.1 ТК РФ

Ключевая оговорка для данного дела — в конце ч. 1 и в ч. 3 ст. 72.1 ТК РФ: переводом признаётся в том числе изменение структурного подразделения, если оно было указано в трудовом договоре, а перемещение не требует согласия лишь тогда, когда это «не влечет за собой изменения определенных сторонами условий трудового договора». Поскольку место работы конкретизировано как конкретная аптека, направление в другую аптеку меняет зафиксированное сторонами условие, а значит, по общему правилу является переводом, требующим письменного согласия.

Развилка по «другой местности»: если аптеки сети расположены в разных населённых пунктах (разных местностях), направление в другую аптеку прямо подпадает под перевод на работу в другую местность (или в другое обособленное подразделение) — он допустим только с письменного согласия. Если же аптеки находятся в одном населённом пункте и не оформлены как обособленные структурные подразделения, работодатель может настаивать на «перемещении»; однако и в этом случае, поскольку в договоре местом работы указана именно конкретная аптека, выход в другую аптеку изменяет это условие и согласие работника обязательно.

Вывод: требование без согласия провизора выходить в другие аптеки сети является изменением зафиксированного в договоре места работы и законно только с письменного согласия работника (ст. 57, 72, 72.1 ТК РФ). «Просто поставить перед фактом» работодатель не вправе.

Запрет требовать работу, не обусловленную договором; право отказаться в порядке самозащиты

Работа в другой аптеке, не названной в трудовом договоре, а также дополнительная подработка без оформления — это выполнение работы, не обусловленной трудовым договором.

Статья 60. Запрещение требовать выполнения работы, не обусловленной трудовым договором Запрещается требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами. Статья 60 1 . Работа по совместительству Работник имеет право заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя (внутреннее совместительство) и (или) у другого работодателя (внешнее совместительство). Особенности регулирования труда лиц, работающих по совместительству, определяются главой 44 настоящего Кодекса. (Дополнение статьей - Федеральный закон от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Статья 60 2 . Совмещение профессий (должностей). Расширение зон обслуживания, увеличение объема работы. Исполнение обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором С письменного согласия работника ему может быть поручено выполнение в течение установленной продолжительности рабочего дня (смены) наряду с работой, определенной трудовым договором, дополнительной работы по другой или такой же профессии (должности) за дополнительную оплату (статья 151 настоящего Кодекса). Поручаемая работнику дополнительная работа по другой профессии (должности) может осуществляться путем совмещения профессий (должностей).
— ст. 60 ТК РФ

Дополнительная работа (подмена в другой аптеке, расширение объёма) может поручаться только с письменного согласия и только за дополнительную оплату.

С письменного согласия работника ему может быть поручено выполнение в течение установленной продолжительности рабочего дня (смены) наряду с работой, определенной трудовым договором, дополнительной работы по другой или такой же профессии (должности) за дополнительную оплату (статья 151 настоящего Кодекса). Поручаемая работнику дополнительная работа по другой профессии (должности) может осуществляться путем совмещения профессий (должностей). Поручаемая работнику дополнительная работа по такой же профессии (должности) может осуществляться путем расширения зон обслуживания, увеличения объема работ. Для исполнения обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором, работнику может быть поручена дополнительная работа как по другой, так и по такой же профессии (должности). Срок, в течение которого работник будет выполнять дополнительную работу, ее содержание и объем устанавливаются работодателем с письменного согласия работника. Работник имеет право досрочно отказаться от выполнения дополнительной работы, а работодатель - досрочно отменить поручение о ее выполнении, предупредив об этом другую сторону в письменной форме не позднее чем за три рабочих дня. (Дополнение статьей - Федеральный закон от 30.06.2006 № 90-ФЗ)
— ч. 1 ст. 60.2 ТК РФ

при совмещении профессий (должностей), расширении зон обслуживания, увеличении объема работы или исполнении обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором При совмещении профессий (должностей), расширении зон обслуживания, увеличении объема работы или исполнении обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором, работнику производится доплата. Размер доплаты устанавливается по соглашению сторон трудового договора с учетом содержания и (или) объема дополнительной работы (статья 60 2 настоящего Кодекса). (Статья в редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Статья 152. Оплата сверхурочной работы (Наименование в редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Сверхурочная работа оплачивается исходя из размера заработной платы, установленного в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда, включая компенсационные и стимулирующие выплаты, за первые два часа работы не менее чем в полуторном размере, за последующие часы - не менее чем в двойном размере. Конкретные размеры оплаты сверхурочной работы могут определяться коллективным договором, соглашением, локальным нормативным актом или трудовым договором.
— ч. 1 ст. 151 ТК РФ

Это означает, что работодатель не вправе по своему усмотрению «отправлять на подработку» в другие аптеки: и сама поручаемая работа, и её срок, содержание и объём устанавливаются только с письменного согласия работника, а за такую работу полагается доплата. При этом работник вправе досрочно отказаться от такой дополнительной работы, письменно предупредив работодателя не позднее чем за три рабочих дня.

Против требования выполнять необусловленную договором работу у работника есть механизм самозащиты, прямо предусмотренный ТК РФ.

В целях самозащиты трудовых прав работник, известив работодателя или своего непосредственного руководителя либо иного представителя работодателя в письменной форме, может отказаться от выполнения работы, не предусмотренной трудовым договором, а также отказаться от выполнения работы, которая непосредственно угрожает его жизни и здоровью, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами. На время отказа от указанной работы за работником сохраняются все права, предусмотренные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) В целях самозащиты трудовых прав работник имеет право отказаться от выполнения работы также в других случаях, предусмотренных настоящим Кодексом или иными федеральными законами. (Дополнение частью - Федеральный закон от 30.06.2006 № 90-ФЗ)
— ст. 379 ТК РФ

Письменно уведомив работодателя об отказе от необусловленной договором работы, провизор сохраняет все трудовые права; работодатель не вправе этому препятствовать (ст. 380 ТК РФ). Такой отказ — не дисциплинарный проступок и не прогул: работник отказывается не от обусловленной договором работы, а от работы, которая ему не поручалась надлежащим образом, под угрозой незаконного принуждения (см. также запрет принудительного труда — ст. 4 ТК РФ).

Вывод: работодатель не вправе отправлять провизора на подработку в другие аптеки на своё усмотрение; такая работа допустима только с письменного согласия и за доплату. Отказ в письменной форме (с соблюдением трёхдневного предупреждения) правомерен и не влечёт дисциплинарной ответственности.

Остаться после смены и выйти в выходной: только с согласия и с повышенной оплатой

Требование «остаться после смены» — это привлечение к сверхурочной работе, которое допускается по общему правилу только с письменного согласия работника.

Сверхурочная работа - работа, выполняемая работником по инициативе работодателя за пределами установленной для работника продолжительности рабочего времени: ежедневной работы (смены), а при суммированном учете рабочего времени - сверх нормального числа рабочих часов за учетный период. Привлечение работодателем работника к сверхурочной работе допускается с его письменного согласия в следующих случаях: 1) при необходимости выполнить (закончить) начатую работу, которая вследствие непредвиденной задержки по техническим условиям производства не могла быть выполнена (закончена) в течение установленной для работника продолжительности рабочего времени, если невыполнение (незавершение) этой работы может повлечь за собой порчу или гибель имущества работодателя (в том числе имущества третьих лиц, находящегося у работодателя, если работодатель несет ответственность за сохранность этого имущества), государственного или муниципального имущества либо создать угрозу жизни и здоровью людей; 2) при производстве временных работ по ремонту и восстановлению механизмов или сооружений в тех случаях, когда их неисправность может стать причиной прекращения работы для значительного числа работников; 3) для продолжения работы при неявке сменяющего работника, если работа не допускает перерыва. В этих случаях работодатель обязан немедленно принять меры по замене сменщика другим работником.
— ч. 1 ст. 99 ТК РФ

В случаях, не относящихся к перечисленным в законе экстренным обстоятельствам, привлечение к сверхурочной работе допускается с письменного согласия работника (и с учётом мнения профсоюза), а предельная продолжительность ограничена.

В других случаях привлечение к сверхурочной работе допускается с письменного согласия работника и с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации. Не допускается привлечение к сверхурочной работе беременных женщин, работников в возрасте до восемнадцати лет, других категорий работников в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами. Привлечение к сверхурочной работе инвалидов, женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет, матерей и отцов, воспитывающих без супруга (супруги) детей в возрасте до четырнадцати лет, опекунов детей указанного возраста, родителя, имеющего ребенка в возрасте до четырнадцати лет, в случае, если другой родитель работает вахтовым методом, а также работников, имеющих трех и более детей в возрасте до восемнадцати лет, в период до достижения младшим из детей возраста четырнадцати лет допускается только с их письменного согласия и при условии, если это не запрещено им по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. При этом указанные работники должны быть в письменной форме ознакомлены со своим правом отказаться от сверхурочной работы. (В редакции Федерального закона от 19.11.2021 № 372-ФЗ) Продолжительность сверхурочной работы не должна превышать для каждого работника 4 часов в течение двух дней подряд и 120 часов в год , за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом .
— ч. 4 ст. 99 ТК РФ

Продолжительность сверхурочной работы не должна превышать для каждого работника 4 часов в течение двух дней подряд и 120 часов в год , за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом . (В редакции Федерального закона от 14.07.2022 № 273-ФЗ) Работодатель обязан обеспечить точный учет продолжительности сверхурочной работы каждого работника. (Статья в редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Глава 16. РЕЖИМ РАБОЧЕГО ВРЕМЕНИ
— ч. 5 ст. 99 ТК РФ

Требование «выйти в выходной» — это привлечение к работе в выходные дни, которое по общему правилу запрещено и допускается только с письменного согласия либо в экстренных случаях, перечисленных в законе.

Работа в выходные и нерабочие праздничные дни запрещается, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Привлечение работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни производится с их письменного согласия в случае необходимости выполнения заранее непредвиденных работ, от срочного выполнения которых зависит в дальнейшем нормальная работа организации в целом или ее отдельных структурных подразделений, индивидуального предпринимателя. Привлечение работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни без их согласия допускается в следующих случаях: 1) для предотвращения катастрофы, производственной аварии либо устранения последствий катастрофы, производственной аварии или стихийного бедствия; 2) для предотвращения несчастных случаев, уничтожения или порчи имущества работодателя, государственного или муниципального имущества; 3) для выполнения работ, необходимость которых обусловлена введением чрезвычайного или военного положения, либо неотложных работ в условиях чрезвычайных обстоятельств, то есть в случае бедствия или угрозы бедствия (пожары, наводнения, голод, землетрясения, эпидемии или эпизоотии) и в иных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части , а также в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом .
— ч. 1, 2 ст. 113 ТК РФ

Ситуация «не хватает людей в другой аптеке» не относится к экстренным случаям (катастрофа, авария, стихийное бедствие и т.п.), поэтому привлечение к сверхурочной работе и к работе в выходной требует письменного согласия провизора. Без согласия — это нарушение ст. 99 и 113 ТК РФ. Помимо этого такая работа подлежит повышенной оплате.

Работа в выходной или нерабочий праздничный день оплачивается не менее чем в двойном размере: сдельщикам - не менее чем по двойным сдельным расценкам; работникам, труд которых оплачивается по дневным и часовым тарифным ставкам, - в размере не менее двойной дневной или часовой тарифной ставки; работникам, получающим оклад (должностной оклад), - в размере не менее одинарной дневной или часовой ставки (части оклада (должностного оклада) за день или час работы) сверх оклада (должностного оклада), если работа в выходной или нерабочий праздничный день производилась в пределах месячной нормы рабочего времени, и в размере не менее двойной дневной или часовой ставки (части оклада (должностного оклада) за день или час работы) сверх оклада (должностного оклада), если работа производилась сверх месячной нормы рабочего времени. Конкретные размеры оплаты за работу в выходной или нерабочий праздничный день могут устанавливаться коллективным договором, локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников, трудовым договором. Оплата в повышенном размере производится всем работникам за часы, фактически отработанные в выходной или нерабочий праздничный день. Если на выходной или нерабочий праздничный день приходится часть рабочего дня (смены), в повышенном размере оплачиваются часы, фактически отработанные в выходной или нерабочий праздничный день (от 0 часов до 24 часов).
— ст. 153 ТК РФ

(Оплата сверхурочных — также ч. 1 ст. 152 ТК РФ: за первые два часа не менее чем в полуторном размере, за последующие — не менее чем в двойном.)

Вывод: требование остаться после смены или выйти в выходной при нехватке персонала в другой аптеке без письменного согласия работника незаконно; работник вправе отказаться. Если согласие дано — такая работа оплачивается в повышенном размере (сверхурочные — по ст. 152, выходной день — по ст. 153 ТК РФ).

Ответственность работодателя и способы защиты; сроки и органы

Нарушение работодателем этих норм образует административное правонарушение по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ.

Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права 1. Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, если иное не предусмотрено частями 3, 4 и 6 настоящей статьи и статьей 5.27 1 настоящего Кодекса, - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей. 2. Совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 настоящей статьи, лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное административное правонарушение, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок от одного года до трех лет; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до семидесяти тысяч рублей. 3.
— ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ

Работник вправе требовать компенсации морального вреда, причинённого неправомерными действиями работодателя (ст. 237 ТК РФ), а в случае незаконного перевода — восстановления и выплаты, предусмотренных ст. 394 ТК РФ (средний заработок за всё время вынужденного прогула или разница в заработке).

Защита реализуется: (1) в письменном порядке через государственную инспекцию труда (жалоба на нарушение трудового законодательства); (2) в суде — индивидуальный трудовой спор рассматривается непосредственно в суде (ч. 2 ст. 391 ТК РФ: споры о переводе на другую работу и о компенсации морального вреда), с учётом срока обращения.

Срок обращения в суд: по общему правилу — три месяца со дня, когда работник узнал или должен был узнать о нарушении своего права (ч. 1 ст. 392 ТК РФ); по спорам о невыплате/неполной выплате заработной платы (в т.ч. доплат и повышенной оплаты сверхурочных и выходных) — один год со дня установленного срока выплаты (ч. 2 ст. 392 ТК РФ).

Единые для всех блоков органы и порядок: жалоба — в государственную инспекцию труда; иск — в районный суд по месту нахождения работодателя (либо по месту исполнения договора, либо по месту жительства истца) через трёх- или одногодичный срок, который при уважительных причинах пропуска может быть восстановлен судом (ч. 5 ст. 392 ТК РФ).

Вывод: действия работодателя влекут административную ответственность по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ, а работник вправе требовать через ГИТ или суд отмены незаконного перевода, доплаты за фактически выполненную дополнительную и сверхурочную работу, оплаты работы в выходные в повышенном размере и компенсации морального вреда (ст. 151, 152, 153, 237, 391, 392 ТК РФ).