Нормативен ли возрастной «потолок до 40 лет» для женщины-медсестры при заключении контракта
Федеральный закон «О воинской обязанности и военной службе» устанавливает для первого контракта только нижнюю границу возраста, но не верхнюю. Гражданка женского пола вправе заключать контракт независимо от того, состоит она в запасе или нет:
Контракт о прохождении военной службы вправе заключать: военнослужащие, у которых заканчивается предыдущий контракт о прохождении военной службы; абзац; (Утратил силу - Федеральный закон от 14.04.2023 № 127-ФЗ) военнослужащие, проходящие военную службу по призыву, а также граждане, не пребывающие в запасе и поступающие на военную службу в Вооруженные Силы Российской Федерации, войска национальной гвардии Российской Федерации, спасательные воинские формирования федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на решение задач в области гражданской обороны, Службу внешней разведки Российской Федерации , органы федеральной службы безопасности, органы государственной охраны и федеральный орган обеспечения мобилизационной подготовки органов государственной власти Российской Федерации ; (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 01.05.2017 № 91-ФЗ) (В редакции федеральных законов от 14.07.2022 № 278-ФЗ, от 14.04.2023 № 127-ФЗ, от 13.06.2023 № 229-ФЗ) граждане, пребывающие в запасе; абзац; (Утратил силу - Федеральный закон от 14.04.2023 № 127-ФЗ) абзац; (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 01.05.2017 № 91-ФЗ) (Утратил силу - Федеральный закон от 14.04.2023 № 127-ФЗ) граждане женского пола, не пребывающие в запасе;
— п. 1 ст. 34 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе»
Первый контракт о прохождении военной службы вправе заключать граждане (иностранные граждане, лица без гражданства) в возрасте с 18 лет
— п. 2 ст. 34 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе»
Для вас как женщины возрастом 42 года ключевое — в какой категории вы хотите заключить контракт. Предельный возраст пребывания НА военной службе для военнослужащих женского пола — 45 лет, а предел пребывания в запасе для женщин с рядовыми званиями (солдат/сержант) — также 45 лет:
Граждане женского пола, пребывающие в запасе, относятся к третьему разряду: имеющие воинские звания офицеров пребывают в запасе до достижения ими возраста 50 лет, а имеющие иные воинские звания - до достижения ими возраста 45 лет
— п. 2 ст. 53 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе»
Для военнослужащих женского пола предельный возраст пребывания на военной службе устанавливается 45 лет. 2 1 . Для военнослужащих, проходящих военную службу в органах, другими федеральными законами может быть установлен иной, чем предусмотренный настоящей статьей, предельный возраст пребывания на военной службе. Содержащиеся в таких федеральных законах положения о предельном возрасте пребывания на военной службе применяются в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, за исключением положений пунктов 1 и 2 настоящей статьи, а также в иных случаях, установленных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 23.06.2014 № 159-ФЗ) 3. С военнослужащими, достигшими предельного возраста пребывания на военной службе, может заключаться новый контракт о прохождении военной службы в порядке, определяемом Положением о порядке прохождения военной службы: имеющими воинское звание Маршала Российской Федерации, генерала армии, адмирала флота, - на срок, установленный решением Президента Российской Федерации; имеющими воинское звание генерал-полковника, адмирала, - до достижения ими возраста 70 лет; имеющими иное воинское звание, - до достижения ими возраста 65 лет. (Пункт в редакции Федерального закона от 29.11.2021 № 388-ФЗ) РАЗДЕЛ VII УВОЛЬНЕНИЕ С ВОЕННОЙ СЛУЖБЫ Статья 50. Общие положения увольнения с военной службы 1.
— п. 2 ст. 49 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе»
Если вы не пребываете в запасе (не состояли на воинском учёте как женщина-медработник), то пункт 2 статьи 34 позволяет вам заключить первый контракт с 18 лет и НЕ ставит верхней границы — формально возрастного потолка «40 лет» в законе для вашей ситуации нет. Цифра «до 40», которую называют в пунктах отбора, не содержится ни в ФЗ-53, ни в Положении о порядке прохождения военной службы — она противоречит буквальному тексту закона, где для женщин пределы выше (45 лет для службы и для запаса рядового состава). Единственная законная причина отказа по возрасту — если вы УЖЕ достигли 45 лет и проходите по категории из запаса, чего в вашем случае (43−44 года) нет.
Если же вы пребываете в запасе как женщина-рядовой состава, контракт должен заключаться в пределах пребывания в запасе (до 45 лет) — и 42 года этому пределу не противоречат. Наконец, для приёма женщины на военную службу по контракту нужно, чтобы имелась вакантная воинская должность, подлежащая замещению военнослужащими женского пола; если такая должность есть и по здоровью вы годны — законного основания отказать 42-летней медсестре только из-за возраста нет:
Граждане женского пола могут быть приняты на военную службу по контракту при наличии вакантных воинских должностей, подлежащих замещению военнослужащими женского пола
— ст. 8 Указа Президента РФ № 1237 (Положение о порядке прохождения военной службы), п. 4
Вывод по вопросу: законодательного возрастного ограничения «медсестёр берут на контракт до 40 лет» не существует. ФЗ-53 допускает заключение первого контракта с 18 лет без верхней границы для не состоящих в запасе, а для пребывающих в запасе пределом служат 45 лет (женщины рядового состава). Ваш возраст 42 года не входит ни в один из запретов. Отказ, мотивированный только возрастом «до 40», нормативно не обоснован.
Является ли возрастной отказ «дискриминацией» и как его обжаловать
Важно сразу прояснить: договор о прохождении военной службы по контракту не является трудовым договором, поэтому гарантии ТК РФ на него не распространяются — заявление о «дискриминации по ст. 3 ТК» в этом случае некорректно, поскольку военнослужащие выведены из-под действия трудового законодательства:
Трудовое законодательство и иные акты, содержащие нормы трудового права, не распространяются на следующих лиц (если в установленном настоящим Кодексом порядке они одновременно не выступают в качестве работодателей или их представителей): военнослужащие при исполнении ими обязанностей военной службы
— ст. 11 ТК РФ
Соответственно, запрет дискриминации по возрасту из ст. 3 ТК РФ защищает работников по трудовым договорам (медсестёр гражданских учреждений), а не граждан, поступающих на военную службу:
Никто не может быть ограничен в трудовых правах и свободах или получать какие-либо преимущества в зависимости от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, семейного, социального и должностного положения, возраста, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности или непринадлежности к общественным объединениям или каким-либо социальным группам, а также от других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работника
— ст. 3 ТК РФ
Это означает: если под «работой медсестрой» вы понимаете гражданскую должность (например, в военном госпитале по трудовому договору) — тогда действует ТК РФ и возрастной отказ был бы дискриминацией, защищаемой ст. 3 и ст. 391 ТК. Но если речь именно о военной службе по контракту (что вероятнее в контексте набора в Екатеринбурге и Новосибирске), применять следует ФЗ-53, где для вашего возраста запрета нет, а значит отказ по возрасту — нарушение порядка отбора, а не «дискриминация» в трудовом смысле.
Сам порядок принятия решения по кандидату следующий: заявление рассматривает военный комиссар или начальник пункта отбора, а соответствие требованиям определяет комиссия по отбору кандидатов. Заявление может быть возвращено кандидату по строго исчерпывающим основаниям, среди которых — только несоответствие возраста требованиям ФЗ-53 (которых для 42 лет нет), а не внутренние «возрастные потолки» пунктов набора:
б) при несоответствии на день заключения контракта его возраста требованиям Федерального закона , а также если это лицо не вправе в соответствии с Федеральным законом заключать контракт;
— подп. «б» п. 5 ст. 5 Положения, утв. Указом Президента РФ № 1237
Поскольку по вашему возрасту (42 года) ФЗ-53 заключение контракта не запрещает, возврат заявления по подпункту «б» был бы неправомерен. Решение комиссии о несоответствии требованиям должно быть оформлено документом, копия которого по вашей просьбе выдаётся в течение трёх дней. Дальнейшая защита — обжалование отказа старшему военному комиссару и в военный суд (дела об оспаривании решений военных комиссариатов и комиссий по отбору рассматриваются военными судами), а также письменное обращение в военную прокуратуру гарнизона.
Вывод по вопросу: квалифицировать отказ 42-летней медсестре как «дискриминацию» в смысле ТК РФ можно лишь если речь идёт о гражданской работе по трудовому договору. При военной службе по контракту ТК не применяется, поэтому ст. 3 ТК бесполезна, но и возрастного запрета в ФЗ-53 нет — решение о возврате заявления по возрасту неправомерно, и его следует обжаловать вышестоящему военному комиссару, в военный суд и (желательно) в военную прокуратуру.
Сроки рассмотрения заявления и доказательства для обжалования отказа
Для защиты прав важно зафиксировать процедурные сроки и собрать доказательства отказа. Заявление о поступлении на военную службу по контракту военный комиссар (или начальник пункта отбора) обязан рассмотреть в течение одного месяца:
Военный комиссар (командир воинской части) рассматривает принятое заявление в течение месяца и дает указания: (В редакции Указа Президента Российской Федерации от 25.03.2013 № 288 ) о проведении медицинского освидетельствования кандидата; о проведении с ним мероприятий по профессиональному психологическому отбору; о проверке соответствия уровня его образования, квалификации и физической подготовки требованиям, установленным для поступающих на военную службу по контракту; (В редакции Указа Президента Российской Федерации от 20.10.2015 № 522 ) о рассмотрении кандидатуры комиссией военного комиссариата по отбору кандидатов или аттестационной комиссией воинской части; (В редакции Указа Президента Российской Федерации от 20.10.2015 № 522 ) об организации взаимодействия с органами федеральной службы безопасности по вопросу оформления в необходимых случаях допуска кандидата к сведениям, составляющим государственную тайну. (Дополнение абзацем - Указ Президента Российской Федерации от 20.10.2015 № 522 ) 7 1 . Начальник пункта отбора рассматривает принятое заявление в течение месяца
— п. 7 ст. 5 Положения, утв. Указом Президента РФ № 1237
Однако именно здесь скрыт главный риск: если вам отказали устно («возраст до 40») без оформления решения, зафиксировать отказ документально сложнее. По положению о порядке прохождения военной службы решение комиссии должно быть оформлено, и по вашему требованию копию обязаны выдать. Для обжалования нужно получить именно письменный акт:
Копия решения комиссии военного комиссариата по отбору кандидатов (совместной комиссии пункта отбора и военного комиссариата, аттестационной комиссии воинской части) должна быть выдана гражданину (иностранному гражданину, лицу без гражданства) по его просьбе в течение трех дней со дня принятия решения
— п. 15 ст. 5 Положения, утв. Указом Президента РФ № 1237
Что делает эти нормы значимыми для вас: чтобы обжалование (старшему военному комиссару, в военный суд или в военную прокуратуру) не упёрлось в «фактического отказа не было», подавайте заявление письменно с отметкой о принятии и сразу заявляйте требование выдать копию решения комиссии, если вам откажут. Формализованный отказ с указанием основания (подп. «б» п. 5 ст. 5 Положения — «несоответствие возраста») и будет доказательством; при таком отказе с мотивом «возраст 42 — выше 40» он будет противоречить ФЗ-53, что и составит предмет оспаривания.
Вывод по вопросу: на рассмотрение вашего заявления законом дан один месяц, а копия решения комиссии об отказе выдаётся по вашему требованию в течение трёх рабочих дней. Требуйте письменное решение с указанием основания — это единственное надёжное доказательство для последующего оспаривания возрастного отказа, который по закону (для 42 лет) не обоснован.