Правомерно ли увольнение за отказ от обязательного предкараульного медосмотра, если это условие есть в трудовом договоре и должностной инструкции?

Является ли предкараульный медосмотр трудовой обязанностью и правомерен ли сам отказ

Прохождение медосмотра перед заступлением в караул (с оружием, сутками) — это не произвольное требование работодателя, а обязанность, которая может быть установлена как законом, так и локальными актами работодателя. ТК РФ прямо допускает введение обязательных «предсменных (предрейсовых)» медицинских осмотров и осмотров «перед выполнением отдельных видов работ»:

могут устанавливаться обязательные предсменные (предрейсовые), послесменные (послерейсовые) медицинские осмотры, медицинские осмотры в течение рабочего дня (смены), а также медицинские осмотры перед выполнением отдельных видов работ. Время прохождения указанных медицинских осмотров включается в рабочее время.
— ч. 3 ст. 220 ТК РФ

При этом осмотр проводится за счёт работодателя, а работодатель обязан не допускать к работе работника, не прошедшего обязательный медосмотр:

в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, организацию проведения за счет собственных средств обязательных предварительных (при поступлении на работу) и периодических (в течение трудовой деятельности) медицинских осмотров, других обязательных медицинских осмотров, обязательных психиатрических освидетельствований работников, внеочередных медицинских осмотров работников в соответствии с медицинскими рекомендациями, химико-токсикологических исследований наличия в организме человека наркотических средств, психотропных веществ и их метаболитов с сохранением за работниками места работы (должности) и среднего заработка на время прохождения указанных медицинских осмотров, обязательных психиатрических освидетельствований, химико-токсикологических исследований;
— абз. 18 ч. 3 ст. 214 ТК РФ

недопущение работников к исполнению ими трудовых обязанностей без прохождения в установленном порядке обучения по охране труда, в том числе обучения безопасным методам и приемам выполнения работ, обучения по оказанию первой помощи пострадавшим на производстве, обучения по использованию (применению) средств индивидуальной защиты, инструктажа по охране труда, стажировки на рабочем месте (для определенных категорий работников) и проверки знания требований охраны труда, обязательных медицинских осмотров, обязательных психиатрических освидетельствований, а также в случае медицинских противопоказаний;
— абз. 17 ч. 3 ст. 214 ТК РФ

Для вашей ситуации ключевое значение имеет то, что обязанность пройти предкараульный медосмотр закреплена в вашем трудовом договоре и должностной инструкции, с которыми вы ознакомлены. Согласно ст. 189 ТК РФ дисциплина труда — это подчинение правилам, установленным в том числе ЛНА и трудовым договором:

Дисциплина труда - обязательное для всех работников подчинение правилам поведения, определенным в соответствии с настоящим Кодексом, иными федеральными законами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Отказ от прохождения медосмотра при заступлении в караул Верховный Суд прямо называет разновидностью дисциплинарного проступка:

в) отказ или уклонение без уважительных причин от медицинского 19 освидетельствования работников некоторых профессий, а также отказ работника от прохождения в рабочее время специального обучения и сдачи экзаменов по охране труда, технике безопасности и правилам эксплуатации, если это является обязательным условием допуска к работе. 36. При разрешении споров, возникающих в связи с применением мер дисциплинарного взыскания к работникам, отказавшимся от заключения письменного договора о полной материальной ответственности за недостачу вверенного работникам имущества (статья 244 ТК РФ), в случае, когда он не был одновременно заключен с трудовым договором, необходимо исходить из следующего. Если выполнение обязанностей по обслуживанию материальных ценностей является основной трудовой функцией работника, что оговорено при приеме на работу, и в соответствии с действующим законодательством с ним может быть заключен договор о полной материальной ответственности, о чем работник знал, отказ от заключения такого договора следует рассматривать как неисполнение трудовых обязанностей со всеми вытекающими из этого последствиями.
— п. 35 Постановления Пленума ВС РФ № 2 от 17.03.2004

Таким образом, если обязанность проходить предкараульный медосмотр закреплена в вашем трудовом договоре и должностной инструкции (что в вашем случае подтверждено документами, в том числе актом об отказе), то ваш отказ без уважительных причин правомерно квалифицирован работодателем как неисполнение трудовых обязанностей. Отстранение (недопуск в караул) в этом случае — не наказание, а прямая обязанность работодателя по ст. 76 ТК РФ.

Вывод: отказ от предкараульного медосмотра при его закреплении в договоре/инструкции является дисциплинарным проступком; выговор за первый отказ является законным, если соблюдена процедура по ст. 193 ТК РФ.

Правомерен ли выговор и соблюдена ли процедура первого взыскания

Взыскание в виде выговора — законная мера, предусмотренная ст. 192 ТК РФ, применяется за дисциплинарный проступок (неисполнение обязанностей по вине работника):

За совершение дисциплинарного проступка, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, работодатель имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания: 1) замечание; 2) выговор; 3) увольнение по соответствующим основаниям. Федеральными законами, уставами и положениями о дисциплине (часть пятая статьи 189 настоящего Кодекса) для отдельных категорий работников могут быть предусмотрены также и другие дисциплинарные взыскания. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) К дисциплинарным взысканиям, в частности, относится увольнение работника по основаниям, предусмотренным пунктами 5, 6, 9 или 10 части первой статьи 81, пунктом 1 статьи 336 или статьей 348 11 настоящего Кодекса, а также пунктом 7, 7 1 или 8 части первой статьи 81 настоящего Кодекса в случаях, когда виновные действия, дающие основания для утраты доверия, либо соответственно аморальный проступок совершены работником по месту работы и в связи с исполнением им трудовых обязанностей. (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ, от 28.02.2008 № 13-ФЗ, от 03.12.2012 № 231-ФЗ ) Не допускается применение дисциплинарных взысканий, не предусмотренных федеральными законами, уставами и положениями о дисциплине. (Дополнение частью - Федеральный закон от 30.06.2006 № 90-ФЗ) При наложении дисциплинарного взыскания должны учитываться тяжесть совершенного проступка и обстоятельства, при которых он был совершен.
— ст. 192 ТК РФ

Однако даже при наличии проступка выговор правомерен только при строгом соблюдении процедуры, установленной ст. 193 ТК РФ:

До применения дисциплинарного взыскания работодатель должен затребовать от работника письменное объяснение. Если по истечении двух рабочих дней указанное объяснение работником не предоставлено, то составляется соответствующий акт. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Непредоставление работником объяснения не является препятствием для применения дисциплинарного взыскания. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Дисциплинарное взыскание применяется не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка, не считая времени болезни работника, пребывания его в отпуске, а также времени, необходимого на учет мнения представительного органа работников. Дисциплинарное взыскание, за исключением дисциплинарного взыскания за несоблюдение ограничений и запретов, неисполнение обязанностей, установленных законодательством Российской Федерации о противодействии коррупции, не может быть применено позднее шести месяцев со дня совершения проступка, а по результатам ревизии, проверки финансово-хозяйственной деятельности или аудиторской проверки - позднее двух лет со дня его совершения. Дисциплинарное взыскание за несоблюдение ограничений и запретов, неисполнение обязанностей, установленных законодательством Российской Федерации о противодействии коррупции, не может быть применено позднее трех лет со дня совершения проступка. В указанные сроки не включается время производства по уголовному делу. (В редакции Федерального закона от 03.08.2018 № 304-ФЗ) За каждый дисциплинарный проступок может быть применено только одно дисциплинарное взыскание. Приказ (распоряжение) работодателя о применении дисциплинарного взыскания объявляется работнику под роспись в течение трех рабочих дней со дня его издания, не считая времени отсутствия работника на работе. Если работник отказывается ознакомиться с указанным приказом (распоряжением) под роспись, то составляется соответствующий акт. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Дисциплинарное взыскание может быть обжаловано работником в государственную инспекцию труда и (или) органы по рассмотрению индивидуальных трудовых споров.
— ст. 193 ТК РФ

Для вашей ситуации критичны следующие элементы, которые вы вправе оспаривать:

1. Письменное объяснение. До применения выговора работодатель обязан был затребовать у вас письменное объяснение и дать два рабочих дня. Если объяснение не затребовалось, а сразу издан приказ — взыскание незаконно. Непредоставление объяснения само по себе не препятствует наказанию, но требование объяснения обязательно.
2. Срок — один месяц со дня обнаружения проступка (не считая болезни и отпуска) и не позднее шести месяцев со дня совершения.
3. Одно взыскание за один проступок. За один факт отказа нельзя наложить и выговор, и увольнение.
4. Учёт тяжести проступка. По ст. 192 ТК РФ и п. 53 Пленума ВС РФ № 2 работодатель обязан учитывать тяжесть и обстоятельства проступка, предшествующее поведение работника:

обстоятельством, имеющим значение для правильного рассмотрения дел об оспаривании дисциплинарного взыскания или о восстановлении на работе и подлежащим доказыванию работодателем, является соблюдение им при применении к работнику дисциплинарного взыскания вытекающих из статей 1, 2, 15, 17, 18, 19, 54 и 55 Конституции РФ и признаваемых Российской Федерацией как правовым государством общих принципов юридической, а следовательно и дисциплинарной, ответственности, таких, как справедливость, равенство, соразмерность, законность, вина, гуманизм. 25 В этих целях работодателю необходимо представить доказательства, свидетельствующие не только о том, что работник совершил дисциплинарный проступок, но и о том, что при наложении взыскания учитывались тяжесть этого проступка и обстоятельства, при которых он был совершен (часть пятая статьи 192 ТК РФ), а также предшествующее поведение работника, его отношение к труду.
— п. 53 Постановления Пленума ВС РФ № 2 от 17.03.2004

Вывод: сам по себе выговор за отказ от медосмотра при закреплённой в договоре обязанности правомерен, но только при соблюдении процедуры ст. 193 ТК РФ (объяснение, месячный срок, ознакомление с приказом под роспись, соразмерность). Нарушение любого из этих условий — основание обжаловать выговор в ГИТ или суд.

Правомерно ли увольнение по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ (неоднократное неисполнение)

Увольнение по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ возможно при неоднократном (то есть повторном) неисполнении работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если у него уже имеется дисциплинарное взыскание:

1. неоднократного неисполнения работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание; 6) однократного грубого нарушения работником трудовых обязанностей: а) прогула, то есть отсутствия на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены) независимо от его (ее) продолжительности, а также в случае отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены); (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) б) появления работника на работе (на своем рабочем месте либо на территории организации - работодателя или объекта, где по поручению работодателя работник должен выполнять трудовую функцию) в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) в) разглашения охраняемой законом тайны (государственной, коммерческой, служебной и иной), ставшей известной работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей, в том числе разглашения персональных данных другого работника; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) г) совершения по месту работы хищения (в том числе мелкого) чужого имущества, растраты, умышленного его уничтожения или повреждения, установленных вступившим в законную силу приговором суда или постановлением судьи, органа, должностного лица, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях;
   — п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ

Условия законности такого увольнения раскрыты в п. 33 Постановления Пленума ВС РФ № 2 от 17.03.2004:

При разрешении споров лиц, уволенных по пункту 5 части первой статьи 81 Кодекса за неоднократное неисполнение без уважительных причин трудовых обязанностей, следует учитывать, что работодатель вправе расторгнуть трудовой договор по данному основанию при условии, что к работнику ранее было применено дисциплинарное взыскание и на момент повторного неисполнения им без уважительных причин трудовых обязанностей оно не снято и не погашено.
— п. 33 Постановления Пленума ВС РФ № 2 от 17.03.2004

Применительно к вашей ситуации это означает, что увольнение правомерно только при совокупности условий:

1. Первое взыскание (выговор) наложено законно и на момент второго отказа не снято и не погашено (выговор погашается через год, если не снят досрочно).
2. Повторный проступок — новый отказ от медосмотра — совершён по вашей вине и без уважительных причин.
3. По каждому из двух проступков соблюдена процедура ст. 193 ТК РФ (объяснение, месячный срок, одно взыскание за проступок).
4. Учтены тяжесть и обстоятельства (п. 53 Пленума).

Важный момент: если увольнение оформлено именно по п. 5 ч. 1 ст. 81 (неоднократность), то законность зависит от того, было ли предыдущее взыскание (выговор) наложено законно. Если выговор признан незаконным (например, из-за нарушения процедуры), то «неоднократность» исчезает, и увольнение по п. 5 становится неправомерным — второго законного взыскания, к которому «присоединяется» новое, нет.

Дополнительно: работодатель обязан был соблюсти срок давности по второму взысканию (месяц со дня обнаружения, шесть месяцев со дня совершения) и при наличии у вас членства в профсоюзе — учесть мотивированное мнение профсоюза (ст. 82 ТК РФ).

Вывод: увольнение по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ за неоднократное неисполнение обязанностей может быть признано правомерным, но только при законности первичного выговора, соблюдении процедуры по каждому эпизоду и учёте соразмерности. Если хотя бы одно из этих условий нарушено (особенно — незаконность первичного выговора), увольнение подлежит признанию незаконным.

Защитная ветка: когда отказ правомерен, а действия работодателя — незаконны

Существует альтернативная квалификация, при которой ответ противоположен. Ваш отказ не является дисциплинарным проступком, если:

1. Медосмотр не был обязательной трудовой обязанностью для вас лично — то есть пункт о предкараульном осмотре отсутствует в вашем трудовом договоре/должностной инструкции, вы не ознакомлены с ним под подпись, либо осмотр не является обязательным условием допуска к работе по закону/ЛНА.
2. Отказ был по уважительной причине — например, плохое самочувствие, и вы готовы были пройти осмотр после устранения причины, либо осмотр не был организован надлежащим образом (отсутствовал медработник, осмотр проводился не за счёт работодателя и т.п.).

В п. 35 Пленума ВС РФ № 2 подчёркнуто, что дисциплинарным проступком является именно отказ «без уважительных причин» от медосвидетельствования «работников некоторых профессий», причём «если это является обязательным условием допуска к работе»:

в) отказ или уклонение без уважительных причин от медицинского 19 освидетельствования работников некоторых профессий, а также отказ работника от прохождения в рабочее время специального обучения и сдачи экзаменов по охране труда, технике безопасности и правилам эксплуатации, если это является обязательным условием допуска к работе. 36. При разрешении споров, возникающих в связи с применением мер дисциплинарного взыскания к работникам, отказавшимся от заключения письменного договора о полной материальной ответственности за недостачу вверенного работникам имущества (статья 244 ТК РФ), в случае, когда он не был одновременно заключен с трудовым договором, необходимо исходить из следующего. Если выполнение обязанностей по обслуживанию материальных ценностей является основной трудовой функцией работника, что оговорено при приеме на работу, и в соответствии с действующим законодательством с ним может быть заключен договор о полной материальной ответственности, о чем работник знал, отказ от заключения такого договора следует рассматривать как неисполнение трудовых обязанностей со всеми вытекающими из этого последствиями.
— п. 35 Постановления Пленума ВС РФ № 2 от 17.03.2004

То есть признак состава проступка — обязательность осмотра именно как условия допуска и вина. Если обязанность не была вам должным образом доведена (нет подписи об ознакомлении с должностной инструкцией/ЛНА в этой части) или отказ был вынужденным, состава дисциплинарного проступка нет, а значит нет и законного основания ни для выговора, ни для увольнения.

Также учитывайте: сам недопуск в караул (отстранение) — законная и обязательная мера по ст. 76 ТК РФ, и она у вас оспариванию, как правило, не подлежит; оспариваются именно взыскания (выговор, увольнение). Вопрос оплаты периода отстранения решается по ч. 3 ст. 76: если вы не прошли осмотр не по своей вине — время отстранения оплачивается как простой:

В период отстранения от работы (недопущения к работе) заработная плата работнику не начисляется, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом или иными федеральными законами. В случаях отстранения от работы работника, который не прошел обучение и проверку знаний и навыков в области охраны труда либо обязательный медицинский осмотр не по своей вине, ему производится оплата за все время отстранения от работы как за простой.
— ч. 3 ст. 76 ТК РФ

Вывод: действия работодателя будут неправомерными, если обязанность проходить предкараульный медосмотр не была надлежаще закреплена именно для вас (нет ознакомления под подпись) или отказ был по уважительной причине. В таком случае и выговор, и увольнение подлежат отмене, а при «не по своей вине» непрохождении осмотра время отстранения оплачивается как простой.

Сроки, подсудность и последствия незаконного увольнения

Срок обращения в суд. По спорам об увольнении — один месяц со дня вручения копии приказа об увольнении или выдачи трудовой книжки; по иным спорам (оспаривание выговора) — три месяца:

Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки
— ч. 1 ст. 392 ТК РФ

Срок может быть восстановлен судом при пропуске по уважительным причинам. По спорам о невыплате причитающихся сумм (например, оплата времени вынужденного прогула после восстановления) действует годичный срок:

За разрешением индивидуального трудового спора о невыплате или неполной выплате заработной платы и других выплат, причитающихся работнику, он имеет право обратиться в суд в течение одного года со дня установленного срока выплаты указанных сумм, в том числе в случае невыплаты или неполной выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику при увольнении. (Дополнение частью - Федеральный закон от 03.07.2016 № 272-ФЗ) При наличии спора о компенсации морального вреда, причиненного работнику вследствие нарушения его трудовых прав, требование о такой компенсации может быть заявлено в суд одновременно с требованием о восстановлении нарушенных трудовых прав либо в течение трех месяцев после вступления в законную силу решения суда, которым эти права были восстановлены полностью или частично. (Дополнение частью - Федеральный закон от 05.04.2021 № 74-ФЗ) Работодатель имеет право обратиться в суд по спорам о возмещении работником ущерба, причиненного работодателю, в течение одного года со дня обнаружения причиненного ущерба. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) При пропуске по уважительным причинам сроков, установленных частями первой, второй, третьей и четвертой настоящей статьи, они могут быть восстановлены судом.
— ст. 392 ТК РФ

Подсудность и орган. Иски о восстановлении на работе, об изменении формулировки увольнения, об оплате вынужденного прогула и о компенсации морального вреда рассматриваются непосредственно судом (районным судом общей юрисдикции), работник вправе обратиться в суд, минуя КТС:

Непосредственно в судах рассматриваются индивидуальные трудовые споры по заявлениям: работника - о восстановлении на работе независимо от оснований прекращения трудового договора, об изменении даты и формулировки причины увольнения, о переводе на другую работу, об оплате за время вынужденного прогула либо о выплате разницы в заработной плате за время выполнения нижеоплачиваемой работы, о неправомерных действиях (бездействии) работодателя при обработке и защите персональных данных работника , о компенсации морального вреда, причиненного работнику неправомерными действиями (бездействием) работодателя
— ст. 391 ТК РФ

Дисциплинарное взыскание (выговор) дополнительно может быть обжаловано в государственную инспекцию труда.

Последствия признания увольнения незаконным. Работник восстанавливается на прежней работе, работодатель выплачивает средний заработок за всё время вынужденного прогула:

В случае признания увольнения или перевода на другую работу незаконными работник должен быть восстановлен на прежней работе органом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор. Орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула
— ст. 394 ТК РФ

Кроме того, работодатель обязан возместить неполученный заработок в случаях незаконного лишения возможности трудиться (включая незаконное увольнение и незаконное отстранение):

Работодатель обязан возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться. Такая обязанность, в частности, наступает, если заработок не получен в результате: незаконного отстранения работника от работы, его увольнения или перевода на другую работу;
— ст. 234 ТК РФ

И подлежит компенсации моральный вред, причинённый неправомерными действиями работодателя:

Моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора.
— ст. 237 ТК РФ

Размер компенсации морального вреда определяется судом:

В случаях увольнения без законного основания или с нарушением установленного порядка увольнения либо незаконного перевода на другую работу суд может по требованию работника вынести решение о взыскании в пользу работника денежной компенсации морального вреда, причиненного ему указанными действиями. Размер этой компенсации определяется судом.
— ст. 394 ТК РФ

Административная ответственность работодателя. В случае, если будет установлено, что работодатель допустил нарушения (например, незаконно уволил или не обеспечил допуск/отстранение в установленном порядке), возможна административная ответственность по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ, а за допуск к работе без обязательного медосмотра (если таковой допуск имел место) — по ч. 3 ст. 5.27.1 КоАП РФ:

Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, если иное не предусмотрено частями 3, 4 и 6 настоящей статьи и статьей 5.27 1 настоящего Кодекса, - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей. 2. Совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 настоящей статьи, лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное административное правонарушение, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок от одного года до трех лет; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до семидесяти тысяч рублей. 3.
— ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ

Допуск работника к исполнению им трудовых обязанностей без прохождения в установленном порядке обучения и проверки знаний требований охраны труда, а также обязательных предварительных (при поступлении на работу) и периодических (в течение трудовой деятельности) медицинских осмотров, обязательных медицинских осмотров в начале рабочего дня (смены), обязательных психиатрических освидетельствований или при наличии медицинских противопоказаний - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятнадцати тысяч до двадцати пяти тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от пятнадцати тысяч до двадцати пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от ста десяти тысяч до ста тридцати тысяч рублей.
— ч. 3 ст. 5.27.1 КоАП РФ

Вывод: при незаконном увольнении вы вправе в течение одного месяца обратиться в районный суд с иском о восстановлении на работе, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула и компенсации морального вреда; выговор оспаривается в течение трёх месяцев либо в ГИТ, либо в суде. При доказанном нарушении также возможна административная ответственность работодателя.