В силу ст. 60 ТК РФ запрещается требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором. Выполняя обязанности начальника отдела без соответствующего оформления, работодатель нарушает этот запрет. Наличие благодарственных писем, где вас благодарят за функции руководителя, подтверждает, что работодатель знал и допускал такую работу. Это нарушение трудового законодательства, и оно дает вам право при переговорах ссылаться на то, что длительное время вы трудились за рамками договора, а значит, компенсация при увольнении должна покрывать недополученную оплату за эту работу.
Запрещается требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 60
Ст. 67 ТК РФ устанавливает, что трудовой договор считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя. Хотя эта норма обычно применяется к моменту начала работы, по аналогии можно утверждать: поскольку вы с ведома работодателя (что подтверждается благодарственными письмами) фактически выполняли обязанности начальника отдела, ваши трудовые отношения по этой должности считаются сложившимися. Это означает, что вы можете претендовать на оплату по должности начальника отдела за весь период такой работы, а при увольнении — на компенсацию, основанную на более высокой заработной плате.
Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 67
В соответствии со ст. 72 ТК РФ изменение определенных сторонами условий трудового договора допускается только по соглашению сторон в письменной форме. Фактическое выполнение обязанностей начальника отдела без подписания дополнительного соглашения и изменения штатного расписания — это изменение вашей трудовой функции, произведенное с нарушением установленного порядка. Работодатель не вправе в одностороннем порядке возлагать на вас дополнительные обязанности без соответствующей оплаты. Это нарушение усиливает вашу позицию: вы можете требовать, чтобы в соглашении о расторжении была учтена доплата за фактически выполненную работу руководителя.
Изменение определенных сторонами условий трудового договора, в том числе перевод на другую работу, допускается только по соглашению сторон трудового договора, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Соглашение об изменении определенных сторонами условий трудового договора заключается в письменной форме.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 72
Статья 78 ТК РФ предоставляет сторонам возможность расторгнуть трудовой договор в любое время по соглашению сторон. Эта норма не устанавливает обязательных выплат, но и не запрещает включать в соглашение любые суммы по договоренности. Вы можете использовать ее как правовую основу для требования компенсации: поскольку закон не ограничивает размер выплаты при увольнении по соглашению, вы вправе настаивать на сумме, которая покроет ваши потери из-за нарушений (ст. 57, 60, 67, 72). Сумма может быть ориентирована, например, на несколько среднемесячных заработков.
Статья 78. Расторжение трудового договора по соглашению сторон
Трудовой договор может быть в любое время расторгнут по соглашению сторон трудового договора.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 78
КоАП РФ в ст. 5.27 устанавливает административную ответственность за нарушение трудового законодательства, в том числе за фактическое допущение к работе без оформления трудового договора и уклонение от его оформления. Факт неофициальных премий (выплачиваемых приказом без указания в договоре) и выполнение обязанностей начальника отдела без оформления подпадают под эти нарушения. Упоминание этой нормы на переговорах может быть рычагом давления: работодатель рискует получить предписание ГИТ и штраф. Стремясь избежать такой проверки, он может согласиться на более высокую компенсацию при увольнении.
Статья 5.27 КоАП РФ устанавливает административную ответственность за нарушение трудового законодательства, включая фактическое допущение к работе без оформления трудового договора (ч.3) и уклонение от оформления трудового договора (ч.4). Эти нормы подтверждают, что неоформленные премии и фактическое выполнение обязанностей начальника отдела могут быть квалифицированы как нарушения, что усиливает позицию работника при переговорах о компенсации.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 5.27
Что касается расчета среднего заработка для определения размера компенсации, нормы, регулирующие этот порядок (Постановление Правительства РФ от 24.12.2007 № 922), в предоставленном контексте НПА отсутствуют. При расчете среднего заработка следует руководствоваться именно этим подзаконным актом. В него включаются все предусмотренные системой оплаты труда выплаты, в том числе ежемесячные премии, начисленные за расчетный период. Поскольку ваши премии в 20 000 руб. выплачивались приказом каждый месяц, они должны учитываться при исчислении среднего заработка, если они предусмотрены локальными актами работодателя. При отсутствии документального закрепления этих премий вы можете ссылаться на фактический характер выплат (они перечислялись регулярно, что подтверждается платежными документами), что также допустимо включать в средний заработок на основании п. 2 Положения № 922. Таким образом, ваш среднемесячный заработок за полгода можно рассчитать как (50 000 + 20 000) * 6 / 6 = 70 000 руб., но для точности нужно взять все фактически начисленные суммы за шесть месяцев.