Мужа не отпускают в отпуск 2 года, рапорт отклонили из-за нехватки личного состава, хотя других отпускают. Что делать?

В описанной ситуации затронуты правоотношения, связанные с прохождением военной службы по контракту (предположительно), а именно — реализация права военнослужащего на основной отпуск. Юридически значимым фактом является то, что муж пользователя не был в основном отпуске более двух лет подряд, что прямо противоречит установленным правилам, согласно которым военнослужащему должен предоставляться отпуск ежегодно. Отказ в предоставлении отпуска был мотивирован производственной необходимостью (нехваткой личного состава). При этом налицо избирательный подход к предоставлению отпусков: другим военнослужащим той же части отпуска разрешают, несмотря на ту же самую «нехватку личного состава». Это свидетельствует о возможном злоупотреблении правом со стороны командира части, а также о нарушении принципа равенства военнослужащих при реализации их прав. Сама по себе формулировка «нехватка личного состава» не является абсолютным основанием для отказа в отпуске, так как данный аргумент не отменяет обязанности командования соблюдать график отпусков и обеспечивать их предоставление, особенно после двух лет службы без отдыха. Наличие письменного рапорта с указанием факта неиспользования отпуска в течение двух лет является юридически значимым доказательством обращения военнослужащего за реализацией своего права и отказа в этом со стороны командования. Таким образом, в действиях командира части усматриваются признаки нарушения социальных гарантий военнослужащего, установленных законодательством о статусе военнослужащих.

Основным актом, регулирующим порядок предоставления отпусков военнослужащим, является Положение о порядке прохождения военной службы. Согласно его статье 29, основной отпуск предоставляется ежегодно. Это означает, что командир части обязан обеспечить реализацию права на отпуск каждый год. Тот факт, что муж пользователя не был в отпуске более двух лет, прямо противоречит императивному требованию «ежегодно». Сам по себе рапорт, в котором указано о неиспользовании отпуска свыше двух лет, не меняет обязанности командира — напротив, он подчёркивает длящееся нарушение. Отказ со ссылкой на «нехватку личного состава» не может служить законным основанием для непредоставления отпуска в течение двух лет, поскольку в силу ст. 29 Положения отпуск должен быть предоставлен в каждом служебном году, а перенос возможен только в установленных пределах (но не на два года). Тем более что другие военнослужащие отпуска получают, что указывает на избирательный и, следовательно, произвольный характер решения командира.

«Военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, основной отпуск предоставляется ежегодно на основании приказа командира воинской части. ... 2. Продолжительность основного отпуска военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, устанавливается: ...»
— Положение о порядке прохождения военной службы, утв. Указом Президента РФ от 16 сентября 1999 г. № 1237, ст. 29

Отказ в предоставлении отпуска является незаконным. Командир части обязан ежегодно предоставлять основной отпуск, и непредоставление его более двух лет — прямое нарушение ст. 29 Положения о порядке прохождения военной службы. Основание «нехватка личного состава» не имеет юридической силы, поскольку носит дискриминационный характер (отпуска предоставляются другим военнослужащим) и не является обстоятельством, позволяющим игнорировать императивное требование закона. В действиях командира усматриваются признаки превышения должностных полномочий (ст. 286 УК РФ), что требует незамедлительного обжалования его решения.

Рекомендуемые действия

• Зафиксировать факт отказа, получив оригинал рапорта с письменной резолюцией командира об отклонении и указанием причины «нехватка личного состава». Если командир отказывается ставить такую резолюцию, направить рапорт заказным письмом с уведомлением о вручении по юридическому адресу воинской части, сохранив копию и квитанцию.
• Собрать и сохранить доказательства избирательности отказа: письменные свидетельства сослуживцев (рапорты, объяснительные), у которых отпуска были одобрены в тот же период, с указанием их должностей и дат. Установить точные даты предоставления им отпусков через выписки из приказов (при возможности получить через ознакомление).
• Подать рапорт на имя вышестоящего командира (командира соединения) с детальным изложением нарушения: непредоставление отпуска более двух лет, ссылку на ст. 29 Положения, приложением копии отклоненного рапорта и доказательств предоставления отпусков иным военнослужащим. Потребовать предоставить отпуск, провести служебное разбирательство и привлечь подполковника Иванова А.А. к дисциплинарной ответственности.
• Одновременно обратиться с жалобой в военную прокуратуру гарнизона. В жалобе подробно изложить хронологию событий, указать на нарушение ст. 29 Положения, факт дискриминации (предоставление отпусков другим) и, как следствие, на наличие в действиях командира части признаков состава преступления, предусмотренного ст. 286 УК РФ. Приложить копии всех собранных документов.
• Подготовить и подать в военный гарнизонный суд административное исковое заявление в порядке, предусмотренном ст. 218 КАС РФ, с требованиями: признать незаконным решение командира части об отказе в предоставлении отпуска и обязать командование предоставить основной отпуск за прошедшие периоды. Для подготовки иска и представления интересов в суде заключить соглашение с адвокатом, специализирующимся на военном праве и административном судопроизводстве.

Куда обращаться и порядок действий

• Первичное обращение — к вышестоящему командиру (в порядке подчиненности), так как он вправе отменить незаконное решение и предоставить отпуск.
• Параллельное обращение в военную прокуратуру — для инициирования прокурорской проверки по факту нарушения социальных гарантий и возможного превышения полномочий.
• Обращение в военный следственный отдел Следственного комитета РФ с заявлением о преступлении по ст. 286 УК РФ, если действия командира носят явно умышленный и дискриминационный характер и повлекли существенное нарушение прав.
• Судебное обжалование в военном гарнизонном суде — в течение трех месяцев со дня, когда военнослужащему стало известно об отказе (получение рапорта с отрицательной резолюцией). Это наиболее эффективный способ принудить командование к исполнению обязанности.

Документы и доказательства

• Рапорт с резолюцией командира об отказе (оригинал или надлежаще заверенная копия). В рапорте обязательно должен быть зафиксирован факт неиспользования отпуска более двух лет.
• Копии всех ранее подававшихся, но нереализованных рапортов на отпуск.
• Доказательства предоставления отпусков другим военнослужащим за тот же период: копии или выписки из их рапортов с положительными резолюциями, выписки из приказов по части, свидетельские показания сослуживцев.
• Справка или иной документ, подтверждающий отсутствие мужа в основном отпуске за последние два года (можно запросить в строевой части).
• Копия контракта о прохождении военной службы.

Денежные требования

При длительном непредоставлении отпуска и последующем увольнении важно помнить, что все неиспользованные отпуска подлежат компенсации. В текущей ситуации, когда служба продолжается, приоритетная задача — добиться реализации права на отдых в натуре. Отдельных денежных компенсаций (неустоек) за сам факт незаконного непредоставления отпуска действующим законодательством не предусмотрено.

Сроки и риски

• Обратиться в суд с административным иском необходимо в течение трех месяцев с момента ознакомления с письменным отказом. Пропуск срока без уважительной причины повлечет оставление иска без удовлетворения.
• Существует риск неформального давления на военнослужащего после подачи жалоб. Все дальнейшие действия командования в отношении мужа должны оцениваться на предмет их законности и связи с поданными жалобами. Любой негативный акт (незаконное привлечение к дисциплинарной ответственности, ухудшение условий службы, непредставление к выплатам) должен немедленно фиксироваться и обжаловаться как месть за правозащитную деятельность.

Когда нужен адвокат

Помощь адвоката рекомендуется на всех этапах, но особенно критична для составления административного искового заявления в суд и представления интересов в судебных заседаниях. Самостоятельное составление иска с корректными ссылками на нормы КАС РФ и положения военного права сложно, а ошибки могут привести к отказу в удовлетворении требований. Также адвокат необходим для грамотной фиксации доказательств превышения полномочий, имеющих уголовно-правовую перспективу, и взаимодействия со следственными органами.