Даже если работодатель не издавал приказа об отстранении, его фактические действия — блокировка доступа к программам и требование сдать пропуск — образуют незаконное отстранение. Перечень случаев в ст. 234 не является исчерпывающим («в частности»), поэтому блокировка доступа к рабочим инструментам, когда без них Вы объективно не можете выполнять работу, является самостоятельным основанием для взыскания среднего заработка. Вам важно доказать, что Вы были готовы и желали продолжать работу (о чём свидетельствует Ваше сообщение «увольняться не собираюсь и буду работать»), но работодатель именно лишил Вас этой возможности, ограничив физический доступ (пропуск) и цифровой доступ (программы). Это исключает квалификацию Вашего отсутствия как прогула по Вашей вине.
Ключевым для Вашего дела является доказывание самого факта трудовых отношений, поскольку письменный договор не заключался. Здесь Вам помогают нормы статей 16 и 67 ТК РФ. На основании ст. 16 трудовые отношения возникают из фактического допущения к работе с ведома работодателя, а ст. 67 прямо устанавливает, что такой договор считается заключённым, даже если он не оформлен письменно. Применительно к Вашей ситуации: Вы приступили к работе с ведома ИП, выполняли трудовую функцию (очевидно, связанную с использованием программ), получали за это оплату — всё это образует фактические трудовые отношения. Отсутствие письменного договора не лишает Вас права на защиту, а лишь усложняет доказывание, но переписка в WhatsApp, где работодатель даёт Вам указания (сдать пропуск, заявляет о прекращении совместной работы), и скриншоты блокировки доступа к программам как раз подтверждают, что такие отношения имели место и что именно работодатель их прекратил в одностороннем порядке, заблокировав допуск к работе.
Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 16
Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 67
Для расчёта суммы, подлежащей взысканию за период, когда Вы не могли работать по вине работодателя, применяется ст. 139 ТК РФ, устанавливающая единый порядок исчисления средней заработной платы. Вам необходимо определить средний дневной (часовой) заработок исходя из фактически начисленной зарплаты за 12 календарных месяцев, предшествующих дате, когда работодатель заблокировал доступ, и умножить его на количество рабочих дней (часов) в периоде вынужденного прогула. Поскольку письменного договора нет, средний заработок можно подтвердить выписками о перечислениях от ИП, платёжными поручениями, банковскими выписками, расчётными листками (если выдавались) или иными документами, из которых виден размер Вашей оплаты. Если таких документов нет, Вы можете заявить ходатайство об истребовании у работодателя сведений о начисленной Вам зарплате, а при уклонении — ссылаться на расчёт, основанный на Ваших показаниях и любых других доказательствах размера оплаты (например, скриншотах переписки о зарплате).
Статья 139 ТК РФ устанавливает единый порядок исчисления средней заработной платы для всех случаев, предусмотренных Кодексом. Для расчета учитываются все предусмотренные системой оплаты труда выплаты. Средний заработок исчисляется исходя из фактически начисленной зарплаты и отработанного времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду сохранения среднего заработка.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 139
Важно также соблюсти срок обращения в суд, установленный ст. 392 ТК РФ. Поскольку к Вам не применялось увольнение в смысле издания приказа, а нарушение заключается в незаконном лишении возможности трудиться (фактическое отстранение), срок для обращения составляет три месяца со дня, когда Вы узнали о нарушении своего права. Этим днём следует считать дату, когда Вы получили сообщение от работодателя о прекращении совместной работы и/или обнаружили блокировку доступа к программам. Вы указали, что дело уже в суде, и судья не оспаривает срок — тем не менее, если срок пропущен, необходимо заявить ходатайство о его восстановлении, указав, что нарушение носило длящийся характер (доступ заблокирован до сих пор или был восстановлен позже, и Вы пытались урегулировать спор без суда).
Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки или со дня предоставления работнику в связи с его увольнением сведений о трудовой деятельности
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 392
Наконец, для оценки Ваших доказательств (скриншотов переписки и блокировки доступа) применяются положения ГПК РФ о доказательствах. Статья 55 ГПК РФ относит к числу допустимых доказательств письменные доказательства, аудио- и видеозаписи. Скриншоты переписки WhatsApp являются письменными доказательствами — их следует приобщить к делу с ходатайством об их осмотре, а также обеспечить их читаемость и заверение. Для подтверждения аутентичности Вы можете представить заверенные нотариусом скриншоты или непосредственно мобильный телефон суду для обозрения. Скриншоты с блокировкой доступа к программам, на которых видно сообщение об ошибке или отсутствие доступа, также являются письменными доказательствами. Вы должны доказать, что именно работодатель заблокировал доступ (это следует из синхронности по времени с требованием сдать пропуск и сообщением о прекращении работы), и что без доступа к этим программам Вы объективно не могли выполнять работу.
Статья 55. Доказательства 1. Доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела. Эти сведения могут быть получены из объяснений сторон и третьих лиц, показаний свидетелей, письменных и вещественных доказательств, аудио- и видеозаписей, заключений экспертов.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 55
Бремя доказывания распределено в соответствии со ст. 56 ГПК РФ: Вы должны доказать факт трудовых отношений, факт блокировки доступа и готовности работать, а работодатель — наличие законных оснований для лишения Вас возможности трудиться или отсутствие своей вины. Судья, как указано, уже намекает на «отстранение», но ошибочно полагает, что для него обязателен приказ. Фактическое отстранение без оформления, совершённое путём ограничения доступа, также является отстранением по смыслу ст. 234 ТК РФ, поскольку суть − в недопущении работника к выполнению его обязанностей. Приказ об отстранении требуется только для случаев, перечисленных в ст. 76 ТК РФ (появление в состоянии опьянения, непрохождение медосмотра и т.п.), но в Вашей ситуации основания для отстранения отсутствуют, а работодатель просто прекратил Вам доступ, что и есть незаконное лишение права трудиться.
Статья 56. Обязанность доказывания
- Каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом.
- Суд определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой стороне надлежит их доказывать, выносит обстоятельства на обсуждение, даже если стороны на какие-либо из них не ссылались.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 56
Таким образом, в исковом заявлении Вам следует сформулировать требование как «признать незаконными действия работодателя по лишению меня возможности трудиться, выразившиеся в блокировке доступа к рабочим программам и требовании сдать пропуск, и взыскать с ответчика средний заработок за период вынужденного прогула с [дата блокировки] по [дата восстановления на работе / день вынесения решения суда] в размере [сумма] на основании ст. 234, 139, 16, 67 ТК РФ». Судье нужно объяснить, что ст. 234 не подменяет собой институт увольнения, а устанавливает ответственность за сам факт недопуска к работе, независимо от оформления кадровых документов. Поскольку трудовая книжка у Вас не изымалась и приказ об увольнении не издавался, Вы продолжаете числиться работником, который отстранён от работы без оплаты по вине работодателя.
