Судья вычел дни болезни из периода вынужденного прогула при незаконном увольнении: законно ли это и как влияет на расчет среднего заработка

В основе ситуации лежит конфликт, возникший между работником и работодателем из-за увольнения, которое впоследствии было признано судом незаконным. Ключевым обстоятельством является то, что суд восстановил работника на работе и обязал работодателя оплатить время вынужденного прогула, однако из этого периода были исключены дни, когда работник был временно нетрудоспособен (находился на больничном).

Правоотношения, затронутые в данном случае, относятся к сфере трудового права, а именно к институтам незаконного увольнения, оплаты вынужденного прогула и гарантий при временной нетрудоспособности.

Юридически значимым является разграничение двух отдельных периодов: «вынужденного прогула» и «временной нетрудоспособности». Вынужденный прогул — это время, в течение которого работник не имел возможности трудиться по вине работодателя (из-за незаконного увольнения). Временная нетрудоспособность — это период, когда работник освобожден от работы по медицинским показаниям, независимо от причины отсутствия на рабочем месте.

Судья, исключая дни болезни, исходил из того, что в эти дни работник фактически не мог выполнять трудовые функции по объективной причине (состояние здоровья). С точки зрения суда, пособие по временной нетрудоспособности является самостоятельным видом социального обеспечения, который компенсирует утраченный заработок именно из-за болезни, а не из-за незаконных действий работодателя. Таким образом, суд разделил эти два основания для невыхода на работу.

Работник же настаивает на том, что первопричиной его отсутствия на работе с 1 марта является незаконное увольнение. Если бы увольнения не было, он бы вышел на работу, и, вероятно, не оказался бы на больничном в этот день, либо его болезнь была бы оплачена как обычный больничный, а не исключена из оплачиваемого прогула. Следовательно, с его точки зрения, вина работодателя в невыплате заработка за эти дни никуда не исчезла.

Ключевой правовой коллизией является вопрос: может ли одно и то же время (календарный день) одновременно считаться и вынужденным прогулом (по вине работодателя), и периодом временной нетрудоспособности (по состоянию здоровья), или эти статусы взаимоисключают друг друга. От ответа на этот вопрос напрямую зависит, какой расчет должен производиться: полный средний заработок за время вынужденного прогула или пособие по временной нетрудоспособности (которое считается по другим правилам и обычно ниже среднего заработка). Суд принял позицию, что одновременная выплата и заработка за вынужденный прогул, и пособия за один и тот же день невозможна, и выбрал вариант с пособием, исключив эти дни из расчета среднего заработка.

Согласно ст. 394 Трудового кодекса РФ, в случае признания увольнения незаконным работнику выплачивается средний заработок за все время вынужденного прогула. В рассматриваемой ситуации вынужденный прогул начался 1 марта и продолжался до восстановления на работе. Причина невыхода на работу — незаконное увольнение, а не болезнь. Временная нетрудоспособность, наступившая в этот период, не изменяет правовой природы вынужденного прогула: работник не мог приступить к трудовым обязанностям именно по вине работодателя, а не из-за заболевания. Следовательно, все календарные дни с 1 марта до даты восстановления, включая дни болезни, охватываются понятием «все время вынужденного прогула», и исключение судом этих дней из оплачиваемого периода не соответствует буквальному смыслу данной нормы.

В случае признания увольнения или перевода на другую работу незаконными работник должен быть восстановлен на прежней работе органом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор.
Орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 394

Средний заработок за время вынужденного прогула должен быть выплачен за весь период с даты незаконного увольнения по дату восстановления на работе, включая дни временной нетрудоспособности. Решение суда об исключении дней болезни из этого периода неправомерно, так как вынужденный прогул и пособие по болезни имеют разную правовую природу и не взаимозаменяемы. Работодатель обязан оплатить все календарные дни прогула по среднему заработку, а работник дополнительно вправе получить пособие по больничному листу за дни совпадения.

Рекомендуемые действия

• Немедленно подать апелляционную жалобу на решение суда в части исключения дней болезни из оплачиваемого вынужденного прогула, указав на неправильное применение норм материального права (ст. 394 ТК РФ) и необоснованное лишение права на полное возмещение среднего заработка.
• Запросить в суде первой инстанции копию протокола судебного заседания и письменного решения для детального анализа мотивировочной части, на основании которой суд произвел вычет дней нетрудоспособности, и использовать это при составлении апелляционной жалобы.
• Представить в апелляционный суд письменный расчет полной суммы среднего заработка за весь период вынужденного прогула (без вычета дней болезни), а также отдельный расчет пособия по временной нетрудоспособности за совпадающие дни, чтобы наглядно продемонстрировать разницу в основаниях выплат и отсутствие двойного взыскания.
• Приложить к жалобе копию больничного листа, подтверждающего период нетрудоспособности, а также сослаться на правовую позицию о том, что пособие выплачивается за счет средств Фонда социального страхования, а средний заработок — за счет работодателя в качестве санкции за незаконное увольнение.
• В случае пропуска срока на апелляционное обжалование одновременно с жалобой подать ходатайство о восстановлении пропущенного процессуального срока, обосновав уважительность причин его пропуска (если такие имеются).

Куда обращаться и порядок действий

• Обратиться в тот же суд, который вынес решение, для подачи апелляционной жалобы, адресованной в суд апелляционной инстанции (краевой, областной или равный им суд).
• Для подготовки правовой позиции и составления жалобы рекомендуется обратиться к адвокату, специализирующемуся на трудовых спорах, поскольку вопрос требует точной аргументации по разграничению двух видов выплат.
• Параллельно с обжалованием подать заявление работодателю с требованием добровольно доплатить средний заработок за дни болезни на основании вступившего в силу решения суда о незаконности увольнения, чтобы зафиксировать факт досудебного урегулирования или создать основание для последующего взыскания процентов по ст. 236 ТК РФ.

Документы и доказательства

• Копия судебного решения с выделением фрагмента об исключении дней болезни из оплачиваемого периода.
• Оригинал или заверенная копия листка нетрудоспособности, подтверждающая точные даты начала и окончания болезни в период вынужденного прогула.
• Исполнительный лист, выданный на основании решения суда, для фиксации уже взысканной суммы и определения суммы недоплаты.
• Расчетные листки за 12 месяцев до увольнения для подтверждения правильности исчисления среднего дневного заработка.
• Копия апелляционной жалобы с отметкой суда о её принятии.

Денежные требования

• Основная сумма: недоплаченный средний заработок за дни болезни, удержанные судом, исчисленный как произведение количества дней больничного на средний дневной заработок, рассчитанный по правилам ст. 139 ТК РФ из 12 месяцев до увольнения.
• Проценты (денежная компенсация) за задержку выплаты среднего заработка в размере не ниже 1/150 действующей ключевой ставки Центрального банка РФ от невыплаченной суммы за каждый день задержки, начиная со дня, следующего за днем восстановления на работе, по день фактического расчета включительно.

Сроки и риски

• Срок на подачу апелляционной жалобы составляет один месяц со дня принятия судом решения в окончательной форме. Пропуск этого срока без уважительных причин влечет вступление незаконного решения в силу и утрату возможности обжалования.
• Основной риск состоит в том, что суд апелляционной инстанции может согласиться с выводом о недопустимости «двойной оплаты» одного и того же дня, если не провести четкое разграничение между средним заработком (санкция для работодателя) и пособием (страховое обеспечение). Задача — доказать, что это не двойная оплата труда, а два самостоятельных вида выплат за один и тот же календарный период, предусмотренные разными правовыми институтами.
• Существует риск частичного удовлетворения жалобы, если суд посчитает, что средний заработок должен быть уменьшен на сумму полученного пособия по нетрудоспособности, хотя такая позиция является спорной и не основана на прямом указании закона.

Когда нужен адвокат

• Для составления мотивированной апелляционной жалобы с глубоким анализом правовой доктрины и судебной практики, включая ссылки на кассационные определения и обзоры Верховного Суда РФ, подтверждающие отсутствие оснований для зачета или вычета дней болезни из вынужденного прогула.
• При подготовке к устным прениям в суде апелляционной инстанции, где потребуется в режиме реального времени аргументированно возразить на доводы работодателя или суда о самостоятельности периодов вынужденного прогула и нетрудоспособности.