Вправе ли работник взять отпуск за свой счёт во время отработки и обязан ли работодатель его отпустить
Ст. 80 ТК РФ, регулирующая порядок увольнения по собственному желанию, не содержит запрета на использование отпусков в период предупреждения — она устанавливает лишь срок предупреждения и право прекратить работу по его истечении. Ст. 128 ТК РФ, в свою очередь, не делает исключений для работников в периоде отработки.
Работник имеет право расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя в письменной форме не позднее чем за две недели, если иной срок не установлен настоящим Кодексом или иным федеральным законом. Течение указанного срока начинается на следующий день после получения работодателем заявления работника об увольнении
— ч. 1 ст. 80 ТК РФ
Таким образом, утверждение начальника о том, что «во время отработки нельзя брать за свой счёт» как абсолютный (безусловный) запрет не следует из текста закона. Обязанность работодателя отпустить работника зависит от основания запрашиваемого отпуска, а не от самого факта нахождения в отработке.
Ветка 1 — обязательные основания (ч. 2 ст. 128 ТК РФ):
Работодатель обязан на основании письменного заявления работника предоставить отпуск без сохранения заработной платы: участникам Великой Отечественной войны - до 35 календарных дней в году; работающим пенсионерам по старости (по возрасту) - до 14 календарных дней в году; родителям, супругам и детям, в том числе совершеннолетним, военнослужащих, граждан, заключивших контракт о добровольном содействии в выполнении задач, возложенных на Вооруженные Силы Российской Федерации или войска национальной гвардии Российской Федерации, сотрудников органов внутренних дел, федеральной противопожарной службы, таможенных органов, сотрудников учреждений и органов уголовно-исполнительной системы, органов принудительного исполнения, сотрудников, проходящих службу в войсках национальной гвардии Российской Федерации, погибших или умерших вследствие ранения, контузии или увечья, полученных при исполнении обязанностей военной службы (службы), обязанностей по контракту о добровольном содействии в выполнении задач, возложенных на Вооруженные Силы Российской Федерации или войска национальной гвардии Российской Федерации, либо вследствие заболевания, связанного с прохождением военной службы (службы), исполнением обязанностей по контракту о добровольном содействии в выполнении задач, возложенных на Вооруженные Силы Российской Федерации или войска национальной гвардии Российской Федерации, - до 14 календарных дней в году; работающим инвалидам - до 60 календарных дней в году; работникам в случаях рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников - до пяти календарных дней
— ч. 2 ст. 128 ТК РФ
Если ваше «личное дело» относится к перечисленным случаям (рождение ребёнка, регистрация брака, смерть близкого родственника; вы — работающий пенсионер или инвалид, ветеран и т.д.), работодатель обязан предоставить отпуск за свой счёт на основании вашего письменного заявления — независимо от того, что вы в отработке. Его отказ в этом случае незаконен.
Ветка 2 — по семейным обстоятельствам и иным уважительным причинам (ч. 1 ст. 128 ТК РФ):
По семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам работнику по его письменному заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы, продолжительность которого определяется по соглашению между работником и работодателем
— ч. 1 ст. 128 ТК РФ
Если основание не относится к обязательным (просто «отлучиться по личным делам»), предоставление отпуска за свой счёт — право, но не обязанность работодателя: он вправе отказать по мотиву несогласования. При этом в период отработки вы продолжаете оставаться работником и сохраняете трудовые права.
Вывод по вопросу: прав административно частично: абсолютного запрета «в отработке за свой счёт нельзя» закон не содержит. Если у вас есть основание из обязательного перечня ч. 2 ст. 128 — работодатель обязан отпустить, и его отказ незаконен. Если причина лишь «личные дела» — вопрос решается по соглашению (ч. 1), и работодатель вправе отказать; но сам факт нахождения в отработке не делает такой отпуск невозможным.
Продлевает ли отпуск за свой счёт двухнедельный срок отработки и сдвигает ли он дату увольнения
Срок предупреждения об увольнении исчисляется в календарных днях, включая нерабочие дни, и не продлевается на дни отпуска без сохранения заработной платы — ТК РФ такой нормы о продлении не содержит.
Работник имеет право расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя в письменной форме не позднее чем за две недели, если иной срок не установлен настоящим Кодексом или иным федеральным законом. Течение указанного срока начинается на следующий день после получения работодателем заявления работника об увольнении
— ч. 1 ст. 80 ТК РФ
Сроки, исчисляемые годами, месяцами, неделями, истекают в соответствующее число последнего года, месяца или недели срока. В срок, исчисляемый в календарных неделях или днях, включаются и нерабочие дни. Если последний день срока приходится на нерабочий день, то днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день
— ч. 3 ст. 14 ТК РФ
По истечении срока предупреждения об увольнении работник имеет право прекратить работу. В последний день работы работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку или предоставить сведения о трудовой деятельности у данного работодателя, выдать другие документы, связанные с работой, по письменному заявлению работника и произвести с ним окончательный расчет
— ч. 5 ст. 80 ТК РФ
Поскольку двухнедельный срок исчисляется в календарных днях (и включает выходные и нерабочие дни), отпуск за свой счёт во время отработки не сдвигает дату увольнения: дата, на которую падает последний день срока предупреждения, остаётся неизменной. Если работодатель согласовал отпуск за свой счёт, эти дни просто засчитываются в отработку — по их окончании вы выходите и дорабатываете оставшиеся календарные дни срока, и увольняетесь в первоначально определённую дату.
Развилка по договорённости: стороны вправе согласовать иной срок увольнения — ТК РФ допускает расторжение по соглашению (и даже до истечения срока предупреждения). Если вы и работодатель договоритесь, что дни за свой счёт продлевают отработку и увольнение произойдёт позже — это возможно по соглашению сторон (ст. 80 ТК РФ), но не является правилом по умолчанию.
По соглашению между работником и работодателем трудовой договор может быть расторгнут и до истечения срока предупреждения
— ч. 2 ст. 80 ТК РФ
Вывод: отпуск за свой счёт не продлевает двухнедельный срок и не сдвигает дату увольнения — дата определяется истечением срока предупреждения, исчисляемого в календарных днях. Опасаться, что отгул «подвинет» увольнение, не нужно; по умолчанию он входит в отработку.
Что будет, если уйти за свой счёт без согласования (самовольный невыход) и как поступить при отказе
Самовольное оставление работы без согласованного отпуска за свой счёт образует прогул со всеми последствиями — вплоть до увольнения за виновные действия, которое лишает вас увольнения «по собственному желанию».
а) прогула, то есть отсутствия на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены) независимо от его (ее) продолжительности, а также в случае отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены)
— пп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ
Если вы просто не выйдете на работу, не получив согласия на отпуск за свой счёт, работодатель может оформить прогул и уволить вас по пп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 — уже не по собственному желанию, а с формулировкой за виновные действия. Это худший сценарий: теряется «чистая» запись об увольнении по собственному желанию и (при увольнении за виновные действия) возможность отпуска с последующим увольнением по ст. 127 ТК РФ.
Как поступить легально:
- Подайте письменное заявление о предоставлении отпуска без сохранения заработной платы с указанием основания (по ч. 2 ст. 128 — обязательное, или ч. 1 — по соглашению) и дат.
- Если основание обязательное и работодатель отказал — он нарушает трудовое законодательство. Такой отказ можно обжаловать в государственную инспекцию труда (ГИТ) или прокуратуру; за нарушение трудового законодательства предусмотрена административная ответственность:
Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, если иное не предусмотрено частями 3, 4 и 6 настоящей статьи и статьей 5.27 1 настоящего Кодекса, - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей
— ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ
- Однако до разрешения спора выходить на работу обязанность сохраняется — самовольно не выходить нельзя: риск квалификации невыхода как прогула сохраняется.
- Разумная альтернатива отлучке за свой счёт — ежегодный оплачиваемый отпуск с последующим увольнением: если у вас есть неиспользованные дни, по письменному заявлению работник может оформить отпуск с последующим увольнением, и тогда днём увольнения считается последний день отпуска (ст. 127 ТК РФ) — вы не «отрабатываете», а фактически находитесь в оплачиваемом отпуске.
По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска
— ч. 2 ст. 127 ТК РФ
Вывод: при отказе работодателя не выходи́ть самовольно нельзя — это прогул с риском увольнения по пп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81. Правильный путь: письменное заявление на отпуск за свой счёт (при обязательном основании из ч. 2 ст. 128 работодатель обязан предоставить, его отказ незаконен и может быть обжалован в ГИТ/прокуратуру с возможной ответственностью по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ), либо оформление неиспользованного оплачиваемого отпуска с последующим увольнением по ст. 127 ТК РФ.