Законен ли отказ работодателя в отпуске без сохранения заработной платы работающему пенсионеру со ссылкой на «слишком молодой возраст»
Часть 2 ст. 128 ТК РФ устанавливает императивную обязанность работодателя предоставить отпуск без сохранения заработной платы «работающим пенсионерам по старости (по возрасту)» на основании письменного заявления — до 14 календарных дней в году:
Работодатель обязан на основании письменного заявления работника предоставить отпуск без сохранения заработной платы: участникам Великой Отечественной войны - до 35 календарных дней в году; работающим пенсионерам по старости (по возрасту) - до 14 календарных дней в году;
— ч. 2 ст. 128 ТК РФ
Закон не содержит возрастного критерия. Ключевое условие — статус «работающего пенсионера по старости», то есть факт получения работающим лицом страховой пенсии по старости. При этом досрочная страховая пенсия по назначению также является именно страховой пенсией по старости, а не отдельным видом пенсии:
Страховая пенсия по старости назначается ранее достижения возраста, установленного статьей 8 настоящего Федерального закона, при наличии величины индивидуального пенсионного коэффициента в размере не менее 30 следующим лицам:
— ч. 1 ст. 30 Федерального закона № 400-ФЗ «О страховых пенсиях»
Из этого следует: если вашей работнице в 43 года назначена (в том числе досрочно) именно страховая пенсия по старости (например, по вредным условиям труда, педагогическому или медицинскому стажу — ст. 30–33 ФЗ № 400-ФЗ), а не иная пенсия (социальная, по инвалидности, по потере кормильца), то она — «работающий пенсионер по старости» по смыслу ч. 2 ст. 128 ТК РФ. Работодатель обязан предоставить такой отпуск по письменному заявлению и не вправе отказывать, ссылаясь на возраст: возраст в норме не упомянут, а «обидность» или иные доводы работодателя юридического значения не имеют. Отказ нарушает трудовое законодательство.
Ветвление (если пенсия не по старости): если назначенная женщине 43 лет пенсия — не страховая пенсия по старости (например, социальная пенсия или пенсия по инвалидности), то правило ч. 2 ст. 128 ТК РФ к ней неприменимо. Тогда применима ч. 1 ст. 128 ТК РФ — отпуск по семейным обстоятельствам предоставляется по соглашению сторон, то есть работодатель вправе отказать. Но при наличии уважительных причин (ч. 1 ст. 128) отказ может быть оспорен как злоупотребление.
Вывод: отказ со ссылкой на возраст незаконен, если у вас назначена именно страховая пенсия по старости (включая досрочную). Работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения заработной платы до 14 календарных дней в году по вашему письменному заявлению.
Процедура защиты права и последствия для работодателя и работника
Что делать при отказе. Необходимо подать письменное заявление об отпуске (ч. 2 ст. 128 ТК РФ требует именно письменного заявления). Если работодатель отказывает в предоставлении гарантированного отпуска — можно обратиться в государственную инспекцию труда и прокуратуру. Отказ образует состав административного правонарушения по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ:
Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, если иное не предусмотрено частями 3, 4 и 6 настоящей статьи и статьей 5.27 1 настоящего Кодекса, - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей
— ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ
Кроме того, неправомерный отказ в предоставлении отпуска, причинивший вам нравственные страдания (обида, потерянный отдых), даёт право требовать компенсацию морального вреда по ст. 237 ТК РФ (спор решает суд):
Моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора. В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба. Глава 39. МАТЕРИАЛЬНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ РАБОТНИКА
— ч. 1 ст. 237 ТК РФ
Для защиты в суде действует срок — три месяца со дня, когда вы узнали о нарушении права (ч. 1 ст. 392 ТК РФ):
Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца
— ч. 1 ст. 392 ТК РФ
ВАЖНО — не самовольничайте. Уйти в отпуск без приказа работодателя нельзя: отсутствие на работе без уважительных причин может быть квалифицировано как прогул с увольнением по подп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ:
прогула, то есть отсутствия на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены) независимо от его (ее) продолжительности, а также в случае отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены)
— подп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ
Учёт в стаже. Отпуск без сохранения заработной платы (вне зависимости от основания) включается в стаж для ежегодного оплачиваемого отпуска только в пределах 14 календарных дней за рабочий год (абз. 6 ч. 1 ст. 121 ТК РФ):
время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года ; (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 22.07.2008 № 157-ФЗ) период приостановления трудового договора в соответствии со статьей 351 7 настоящего Кодекса. (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 07.10.2022 № 376-ФЗ) (Часть в редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включаются: время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных статьей 76 настоящего Кодекса; время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста; абзац. (Утратил силу - Федеральный закон от 22.07.2008 № 157-ФЗ) В стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время. Статья 122. Порядок предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков Оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно. Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения шести месяцев.
— абз. 6 ч. 1 ст. 121 ТК РФ
Вывод: при отказе подавайте письменное заявление, обращайтесь в государственную инспекцию труда (штраф по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ) и при необходимости в суд (в течение 3 месяцев) с требованием об обязании предоставить отпуск и о компенсации морального вреда. Не уходите в отпуск самовольно — это грозит увольнением за прогул.
Доказательства, альтернативы и порядок исполнения
Доказательства статуса пенсионера по старости. Ваш статус «работающего пенсионера по старости» подтверждается справкой о назначении именно страховой пенсии по старости (в т.ч. досрочной), которую можно запросить в Социальном фонде России (справка о размере и виде пенсии). Именно такой документ вы уже принесли работодателю; в справке должно быть указано, что назначенная пенсия — страховая по старости (ст. 8, 30–33 ФЗ № 400-ФЗ), а не социальная или по инвалидности.
Альтернативные пути. Если ваша пенсия — не по старости, воспользуйтесь ч. 1 ст. 128 ТК РФ: отпуск «по семейным обстоятельствам» можно согласовать с работодателем (по соглашению сторон). Кроме того, вы всегда можете реализовать право на ежегодный оплачиваемый отпуск (по графику отпусков или по заявлению) — он не потеряется, а в стаж включается полностью (в отличие от отпуска без сохранения зарплаты, который учитывается лишь в пределах 14 дней, абз. 6 ч. 1 ст. 121 ТК РФ).
Когда спор дошёл до суда. Иск об оспаривании отказа в предоставлении отпуска подаётся в суд в течение трёх месяцев со дня, когда вы узнали о нарушении (ч. 1 ст. 392 ТК РФ). Постановление суда об обязании работодателя предоставить отпуск исполняется принудительно через службу судебных приставов; одновременно суд может присудить компенсацию морального вреда (ст. 237 ТК РФ). До вступления судебного акта в силу не покидайте рабочее место без приказа — иначе есть риск увольнения за прогул (подп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ).
Вывод: зафиксируйте отказ письменно, обжалуйте его в государственную инспекцию труда (штраф по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ) и суд (3 месяца, ч. 1 ст. 392 ТК РФ), доказывая статус получателя именно страховой пенсии по старости справкой из СФР; при иной пенсии договаривайтесь об отпуске по соглашению сторон (ч. 1 ст. 128 ТК РФ).
Принудительное исполнение решения об обязании предоставить отпуск
Решение суда об обязании работодателя предоставить отпуск без сохранения заработной платы исполняется в порядке исполнительного производства по Федеральному закону № 229-ФЗ. Требование обязать должника совершить определённые действия (издать приказ о предоставлении отпуска) относится к исполнению требований неимущественного характера по ст. 105 Закона:
В случаях неисполнения должником требований, содержащихся в исполнительном документе, в срок, установленный для добровольного исполнения, а также неисполнения им исполнительного документа, подлежащего немедленному исполнению, в течение суток с момента получения копии постановления судебного пристава-исполнителя о возбуждении исполнительного производства судебный пристав-исполнитель выносит постановление о взыскании исполнительского сбора , за исключением случаев, предусмотренных частью 5 статьи 112 настоящего Федерального закона, и устанавливает должнику новый срок для исполнения
— ч. 1 ст. 105 Федерального закона № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве»
То есть если работодатель после вступления решения суда в силу не предоставит отпуск, судебный пристав-исполнитель взыщет с него исполнительский сбор, установит новый срок, а при повторном неисполнении — составит протокол об административном правонарушении. Практическим способом добиться фактического предоставления отпуска остаётся прежде всего обращение в государственную инспекцию труда с жалобой (предписание инспектора и штраф по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ), а при споре — иск в суд.
Вывод: гарантированный ч. 2 ст. 128 ТК РФ отпуск предоставляется в императивном порядке по письменному заявлению; при отказе работодателя ваше право защищается через ГИТ (штраф по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ), суд (3 месяца по ч. 1 ст. 392 ТК РФ) и принудительное исполнение судебного акта (ст. 105 ФЗ № 229-ФЗ). Отказ со ссылкой на «слишком молодой возраст» незаконен, если назначенная вам пенсия — страховая пенсия по старости (в том числе досрочная).
