Краткий ответ
checklist Рекомендуемые действия
- 1Подайте письменное заявление на отпуск до 14 дней как пенсионер по старости.descriptionЗаявление на отпуск для пенсионеров (свободная форма)
- 2Приложите копии пенсионного удостоверения и справки о назначении страховой пенсии.
- 3Вручите заявление под отметку о приёме на вашем экземпляре.
- 4При отказе в отметке направьте заявление ценным письмом с описью и уведомлением.
- 5Сохраните доказательства подачи заявления — экземпляр с отметкой либо почтовые квитанции.
- 6При отказе оформить отпуск подайте жалобу в государственную инспекцию труда.descriptionЖалоба в государственную инспекцию труда (свободная форма)
folder_open Документы и доказательства
- check_circleПисьменное заявление на отпуск без сохранения зарплаты до 14 календарных дней со ссылкой на абз. 3 ч. 2 ст. 128 ТК РФ.
- check_circleВаш экземпляр заявления с отметкой о приёме: входящий номер, дата, подпись принявшего.
- check_circleПенсионное удостоверение и справка о назначении страховой пенсии по старости (копии).
- check_circleКопия трудового договора, подтверждающая статус работающего пенсионера.
- check_circleПри отказе в отметке — почтовая квитанция, опись вложения и уведомление о вручении заявления.
- check_circleЕсли часть дней отпуска за свой счёт в текущем рабочем году уже использована: Документы о ранее использованных днях отпуска за свой счёт в текущем рабочем году.
boltСрочно: первые шаги
- check_circleУкажите в заявлении основание: абз. 3 ч. 2 ст. 128 ТК РФ, приложите справку о пенсии.
- check_circleВручите заявление под отметку о приёме на вашем экземпляре либо отправьте ценным письмом с описью.
- check_circleСохраните доказательства подачи: экземпляр с отметкой, квитанцию, опись, уведомление о вручении.
- check_circleСрок обращения в КТС и суд — 3 месяца со дня, когда узнали о нарушении права.
scheduleСроки и риски
- check_circleСрок предупреждения для отпуска по ст. 128 ТК РФ не установлен — подавайте за 1–3 рабочих дня.
- check_circleПравило «за две недели» (ч. 3 ст. 123 ТК РФ) к вашему отпуску не применяется.
- check_circleЛимит — 14 календарных дней в году; если часть использована, обязателен только остаток.
- check_circleПри доказанной подаче заявления отсутствие на работе прогулом не является — увольнение невозможно.
- check_circleВ КТС или суд по спору обращайтесь в течение 3 месяцев с момента нарушения права.
- check_circleОтказ работодателя грозит ему административной ответственностью по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ.
blockЧего не делать
- check_circleНе ждите двух недель: для отпуска по ст. 128 ТК РФ срок предупреждения не установлен.
- check_circleНе соглашайтесь на устный отказ — заявление должно быть письменным с отметкой о приёме.
- check_circleНе пропускайте работу без поданного письменного заявления — иначе это прогул.
- check_circleНе считайте отказ руководителя подписать заявление основанием не выходить на работу.
- check_circleНе превышайте лимит 14 календарных дней в году — иначе отпуск не обязателен.
- check_circleНе откладывайте обращение в ГИТ или суд дольше 3 месяцев с момента нарушения.
gavelКогда нужен адвокат
- check_circleЕсли работодатель отказал в предоставлении отпуска и требуется защита права: Работодатель отказал в отпуске по ст. 128 ТК РФ — нужен адвокат для жалобы в ГИТ и суд.
- check_circleЕсли работодатель угрожает увольнением за прогул: Работодатель угрожает увольнением за прогул — адвокат зафиксирует подачу заявления.
- check_circleЕсли отметка о приёме заявления отсутствует: Нужно доказать факт подачи заявления без отметки о приёме — поможет адвокат.
- check_circleЕсли работодатель оспаривает статус пенсионера по старости: Работодатель оспаривает статус пенсионера по старости — нужна помощь адвоката.
- check_circleЕсли планируется требование о компенсации морального вреда: Планируете взыскать моральный вред по ст. 237 ТК РФ — обратитесь к адвокату.
- check_circleЕсли 3-месячный срок пропущен по уважительной причине: Пропущен 3-месячный срок по ст. 386, 392 ТК РФ — адвокат восстановит его.
alt_routeАльтернативные пути
- check_circleПодайте письменное заявление и работайте в указанные дни — отсутствие не будет прогулом (п. 13 Обзора ВС РФ от 09.12.2020).
- check_circleНаправьте заявление ценным письмом с описью вложения и уведомлением — фиксация без подписи руководителя.
- check_circleСогласуйте с руководителем перенос даты отпуска на удобный период — право сохраняется в течение года.
- check_circleРазделите 14 дней на части (например, по 2–3 дня) — снижает сопротивление руководителя.
- check_circleОбратитесь в профсоюз (при наличии) для переговоров с работодателем от вашего имени.
- check_circleПодайте жалобу в ГИТ — инспектор вправе выдать обязательное предписание (абз. 5 ст. 357 ТК РФ).
Клиент является работающим пенсионером по старости, что подтверждается пенсионным удостоверением и справкой о назначении пенсии. Он намерен реализовать право на отпуск без сохранения заработной платы продолжительностью до 14 календарных дней в году, предусмотренное абз. 3 ч. 2 ст. 128 ТК РФ. Работодатель отказывает в предоставлении отпуска, ссылаясь на производственную необходимость. Юридически значимо то, что для данной категории работников отпуск предоставляется в обязательном порядке на основании одного лишь письменного заявления — согласие работодателя не требуется. Отказ руководителя в подписании заявления не устраняет права работника на такой отпуск.
Затронутые правоотношения:
- Материальное трудовое правоотношение между работником и работодателем по поводу предоставления отпуска без сохранения заработной платы — затронуто, поскольку абз. 3 ч. 2 ст. 128 ТК РФ устанавливает императивную обязанность работодателя предоставить такой отпуск работающему пенсионеру по старости до 14 календарных дней в году, что исключает усмотрение работодателя.
- Процедурное правоотношение по оформлению отпуска — затронуто, поскольку закон требует письменной формы заявления, но не устанавливает срока предупреждения; это определяет, что работник вправе подать заявление непосредственно перед началом отпуска, а работодатель обязан его оформить.
- Правоотношение по защите трудовых прав — затронуто, поскольку при незаконном отказе работодателя работник вправе использовать самозащиту, обратиться в ГИТ, прокуратуру или суд; факт подачи письменного заявления исключает квалификацию отсутствия на работе как прогула.
- Правоотношение по привлечению работодателя к ответственности — затронуто, поскольку неисполнение обязанности по предоставлению отпуска, предусмотренного ч. 2 ст. 128 ТК РФ, образует состав административного правонарушения по ст. 5.27 КоАП РФ и может повлечь материальную ответственность по ст. 236 ТК РФ.
Юридически значимые обстоятельства, которые решают дело:
- Статус работающего пенсионера по старости — подтверждается пенсионным удостоверением и справкой о назначении пенсии; именно этот статус является основанием для обязательного предоставления отпуска по абз. 3 ч. 2 ст. 128 ТК РФ.
- Вид назначенной пенсии — право возникает только при страховой пенсии по старости (включая досрочную); при социальной пенсии или пенсии по инвалидности обязательный порядок не применяется.
- Письменная форма заявления — закон прямо требует письменного заявления; его подача является юридическим фактом, порождающим обязанность работодателя предоставить отпуск.
- Фиксация факта вручения заявления работодателю — отметка о приёме на втором экземпляре либо почтовое отправление с описью вложения и уведомлением о вручении; это ключевое доказательство в случае спора.
- Отсутствие в законе срока предупреждения — ст. 128 ТК РФ не устанавливает период предварительного уведомления, поэтому работник вправе подать заявление непосредственно перед началом отпуска.
- Лимит 14 календарных дней в году — если часть дней уже использована, обязательному предоставлению подлежит только неиспользованный остаток.
- Отказ работодателя в подписании заявления — не имеет правового значения для возникновения права на отпуск; при доказанной подаче заявления отсутствие на работе не является прогулом (подп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ).
Право пенсионера по старости на отпуск без сохранения зарплаты и обязанность работодателя
Абз. 3 ч. 2 ст. 128 ТК РФ устанавливает: работающим пенсионерам по старости отпуск без сохранения заработной платы до 14 календарных дней в году предоставляется обязательно — по одному лишь письменному заявлению, без согласия руководителя.
Работодатель обязан на основании письменного заявления работника предоставить отпуск без сохранения заработной платы: участникам Великой Отечественной войны - до 35 календарных дней в году; работающим пенсионерам по старости (по возрасту) - до 14 календарных дней в году;
— абз. 3 ч. 2 ст. 128 ТК РФ
Согласие работодателя (ч. 1 ст. 128 ТК РФ) нужно только для «обычного» отпуска за свой счёт по семейным обстоятельствам, когда работник не относится к льготному перечню ч. 2. Для вас — пенсионера по старости — действует именно обязательное правило ч. 2, устраняющее необходимость договариваться о самой возможности отпуска.
По семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам работнику по его письменному заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы, продолжительность которого определяется по соглашению между работником и работодателем.
— ч. 1 ст. 128 ТК РФ
Поэтому довод руководителя «сейчас не время» юридически несостоятелен: норма ч. 2 ст. 128 ТК РФ не предоставляет работодателю права оценивать производственную целесообразность применительно к 14 календарным дням пенсионера по старости. Документы — пенсионное удостоверение и справка о назначении пенсии — как раз подтверждают статус «работающий пенсионер по старости».
Развилка по виду пенсии: право возникает, только если назначена страховая пенсия по старости (включая досрочную). При социальной пенсии, пенсии по инвалидности или по потере кормильца буквальное основание абз. 3 ч. 2 ст. 128 ТК РФ («пенсионеры по старости») не применяется — тогда вопрос решается по ч. 1 ст. 128 ТК РФ по соглашению с работодателем.
Право на страховую пенсию по старости имеют лица, достигшие возраста 65 и 60 лет (соответственно мужчины и женщины) (с учетом положений, предусмотренных приложением 6 к настоящему Федеральному закону). (В редакции Федерального закона от 03.10.2018 № 350-ФЗ ) 1 1 . Лицам, замещающим государственные должности Российской Федерации и замещаемые на постоянной основе государственные должности субъектов Российской Федерации (далее - государственные должности), замещаемые на постоянной основе муниципальные должности (далее - муниципальные должности), должности государственной гражданской службы Российской Федерации и должности муниципальной службы (далее - должности государственной гражданской и муниципальной службы), страховая пенсия по старости назначается по достижении ими в соответствующем году возраста, указанного в приложении 5 к настоящему Федеральному закону. (Дополнение частью - Федеральный закон от 23.05.2016 № 143-ФЗ ) 1 2 . Лицам, имеющим страховой стаж не менее 42 и 37 лет (соответственно мужчины и женщины), страховая пенсия по старости может назначаться на 24 месяца ранее достижения возраста, предусмотренного частями 1 и 1 1 настоящей статьи, но не ранее достижения возраста 60 и 55 лет (соответственно мужчины и женщины). (Дополнение частью - Федеральный закон от 03.10.2018 № 350-ФЗ ) 2. Страховая пенсия по старости назначается при наличии не менее 15 лет страхового стажа. 3.
— ч. 1 ст. 8 ФЗ № 400-ФЗ «О страховых пенсиях»
Страховая пенсия по старости назначается ранее достижения возраста, установленного статьей 8 настоящего Федерального закона, при наличии величины индивидуального пенсионного коэффициента в размере не менее 30 следующим лицам: 1) мужчинам по достижении возраста 50 лет и женщинам по достижении возраста 45 лет, если они проработали соответственно не менее 10 лет и 7 лет 6 месяцев на подземных работах, на работах с вредными условиями труда и в горячих цехах и имеют страховой стаж соответственно не менее 20 лет и 15 лет. В случае, если указанные лица проработали на перечисленных работах не менее половины установленного выше срока и имеют требуемую продолжительность страхового стажа, страховая пенсия им назначается с уменьшением возраста, установленного статьей 8 настоящего Федерального закона по состоянию на 31 декабря 2018 года, на один год за каждый полный год такой работы - мужчинам и женщинам; (В редакции Федерального закона от 03.10.2018 № 350-ФЗ ) 2) мужчинам по достижении возраста 55 лет и женщинам по достижении возраста 50 лет, если они проработали на работах с тяжелыми условиями труда соответственно не менее 12 лет 6 месяцев и 10 лет и имеют страховой стаж соответственно не менее 25 лет и 20 лет.
— ч. 1 ст. 30 ФЗ № 400-ФЗ «О страховых пенсиях»
Вывод по вопросу: вы работающий пенсионер по старости — имеете право на отпуск без сохранения заработной платы до 14 календарных дней в году, и работодатель обязан его предоставить по письменному заявлению; отказ «подождать» незаконен. Если назначен иной (не страховый по старости) вид пенсии — обязательного характера нет, отпуск возможен только по соглашению (ч. 1 ст. 128 ТК РФ).
За сколько дней нужно подать заявление
Ошибочно переносить на этот случай правило о предупреждении за две недели: ч. 3 ст. 123 ТК РФ касается извещения работодателем работника о начале ежегодного оплачиваемого отпуска по графику — к отпуску за свой счёт по ст. 128 ТК РФ она не относится.
О времени начала отпуска работник должен быть извещен под роспись не позднее чем за две недели до его начала. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Отдельным категориям работников в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами, ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется по их желанию в удобное для них время. По желанию мужа ежегодный отпуск ему предоставляется в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам независимо от времени его непрерывной работы у данного работодателя. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Статья 124. Продление или перенесение ежегодного оплачиваемого отпуска Ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен или перенесен на другой срок, определяемый работодателем с учетом пожеланий работника, в случаях: (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) временной нетрудоспособности работника; исполнения работником во время ежегодного оплачиваемого отпуска государственных обязанностей, если для этого трудовым законодательством предусмотрено освобождение от работы; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) в других случаях, предусмотренных трудовым законодательством, локальными нормативными актами.
— ч. 3 ст. 123 ТК РФ
В ст. 128 ТК РФ (ни в ч. 1, ни в ч. 2) срок предупреждения не установлен. Для ежегодного оплачиваемого отпуска двухнедельное правило прямо закреплено (ч. 3 ст. 123 ТК), для отпуска без сохранения зарплаты аналогичной нормы нет. Судебная практика подтверждает: обязанность работодателя возникает «на основании письменного заявления работника», без указания периода предупреждения; при этом продолжительность такого отпуска для пенсионера составляет до 14 календарных дней в году, а конкретно в приведённом ниже примере судебного акта работнику предоставлялось 5 дней из этого лимита (чистая иллюстрация применения нормы, а не изменение максимального срока).
В соответствии со ст. 128 ТК РФ работодатель обязан на основании письменного заявления работника предоставить отпуск без сохранения заработной платы работающим пенсионерам по старости (по возрасту) – до 14 календарных дней в году, в связи с чем приказом от 11 июля 2012 г. на основании заявления истцу предоставлен отпуск без сохранения заработной платы, как работающему пенсионеру, в количестве 5 календарных дней с 18 августа 2012 г. по 22 августа 2012 г. Статьёй 120 ТК РФ предусмотрено, что продолжительность ежегодных основного и дополнительных оплачиваемых отпусков работников исчисляется в календарных днях и максимальным пределом не ограничивается. Нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период ежегодного основного или ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются. При исчислении общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска дополнительные оплачиваемые отпуска суммируются с ежегодным основным оплачиваемым отпуском. С учётом изложенного С. должна была приступить к исполнению своих трудовых обязанностей 23 августа 2012 г., однако появилась на рабочем месте 29 августа 2012 г., представив листок нетрудоспособности на период с 14 по 23 августа 2012 г., выданный по месту нахождения в отпуске. 30 В соответствии со ст. 124 ТК РФ ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлён или перенесён на другой срок, определяемый работодателем с учётом пожеланий работника, в случае временной нетрудоспособности работника.
— п. 6 Обзора судебной практики ВС РФ от 05.02.2014
Единственное ограничение — лимит 14 календарных дней в году: если часть дней уже использована, обязательными остаются только оставшиеся (это и объясняет, почему в примере ВС предоставлено 5 дней).
Вывод по вопросу: специального срока предупреждения для отпуска без сохранения зарплаты по ст. 128 ТК РФ нет. Заранее «за две недели» подавать заявление не обязано; подать можно за 1–3 рабочих дня (чтобы работодатель успел оформить приказ), а при необходимости — непосредственно перед началом отпуска. Общий лимит — не более 14 календарных дней в году.
Что делать, если руководитель не подписывает заявление
Заявление должно быть письменным — это прямо заложено в ч. 2 ст. 128 ТК РФ («на основании письменного заявления работника»). У вас есть нужные документы; заявление подаётся на имя работодателя, а не «согласовывается устно».
Порядок действий, чтобы зафиксировать факт обращения:
- Составьте заявление в двух экземплярах, укажите период отпуска и основание — «как работающему пенсионеру по старости на основании абз. 3 ч. 2 ст. 128 ТК РФ».
- Первый экземпляр вручите под отметку о приёме (входящий номер, дата, подпись принявшего) — на втором (вашем) экземпляре. Отказ ставить отметку не лишает вас права подать заявление иным способом.
- Если отметку не ставят — направьте заявление по почте ценным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении либо через канцелярию, фиксируя факт приёма; можно также зарегистрировать через секретаря с составлением акта о передаче.
Правовое значение имеет сама подача письменного заявления: судебная практика исходит из того, что право работника реализовать льготный отпуск не зависит от усмотрения работодателя, и отсутствие приказа/оформления по вине работодателя не превращает ваш отдых в прогул.
Использование отпуска без сохранения заработной платы в связи с рождением ребенка работником, подавшим работодателю письменное заявление о предоставлении такого отпуска, не является прогулом, если работодатель в нарушение предусмотренной законом обязанности (часть вторая статьи 128 Трудового кодекса Российской Федерации) отказал в его предоставлении или не оформил работнику данный отпуск в соответствии с поданным заявлением, так как право работника реализовать указанный отпуск не зависит от усмотрения работодателя.
— п. 13 Обзора судебной практики ВС РФ от 09.12.2020
Это означает: если вы подали письменное заявление, но работодатель его не подписал и не оформил отпуск приказом, ваше отсутствие в эти дни не является прогулом. Прогулом по смыслу подп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ является отсутствие без уважительных причин — а при поданном заявлении на обязательный отпуск уважительная причина есть.
- однократного грубого нарушения работником трудовых обязанностей: а) прогула, то есть отсутствия на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены) независимо от его (ее) продолжительности, а также в случае отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены);
— подп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ
Поэтому уволить за прогул в такой ситуации нельзя (п. 13 Обзора ВС от 09.12.2020, п. «д» п. 39 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2). Чтобы этот довод работал, обязательно сохраните доказательства подачи заявления (отметка о приёме, опись и уведомление о вручении, копия заявления — это и есть ключевое доказательство).
Вывод по вопросу: подайте письменное заявление и добейтесь фиксации факта его вручения (отметка о приёме либо почтовая опись с уведомлением). Если руководитель не подписывает — сам по себе отказ подписи не устраняет вашего права, а ваше отсутствие в указанные в заявлении дни не может считаться прогулом (подп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ). Для спора ключевое — доказать, что письменное заявление работодателю поступило.
Куда жаловаться при незаконном отказе и в какие сроки
Ст. 352 ТК РФ перечисляет способы защиты: самозащита, помощь профсоюза, государственный контроль (надзор) и судебная защита. При отказе в предоставлении обязательно полагающегося отпуска они применимы в связке.
Каждый имеет право защищать свои трудовые права и свободы всеми способами, не запрещенными законом. Основными способами защиты трудовых прав и свобод являются: самозащита работниками трудовых прав; защита трудовых прав и законных интересов работников профессиональными союзами; федеральный государственный контроль (надзор) за соблюдением трудового законодательства
— ст. 352 ТК РФ
Обращение в государственную инспекцию труда (ГИТ) — базовое основание: инспекция по ст. 356 ТК РФ ведёт приём и рассматривает жалобы о нарушениях трудовых прав, а инспектор по ст. 357 ТК РФ вправе выдать работодателю обязательное для исполнения предписание.
ведет прием и рассматривает заявления, письма, жалобы и иные обращения граждан о нарушениях их трудовых прав, принимает меры по устранению выявленных нарушений и восстановлению нарушенных прав; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) осуществляет информирование и консультирование работодателей и работников по вопросам соблюдения трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) информирует общественность о выявленных нарушениях трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, ведет разъяснительную работу о трудовых правах граждан; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) готовит и публикует ежегодные доклады о соблюдении трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, в установленном порядке представляет их Президенту Российской Федерации и в Правительство Российской Федерации; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) проверяет соблюдение требований, направленных на реализацию прав работников на получение обеспечения по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, а также порядка назначения, исчисления и выплаты пособий по временной нетрудоспособности за счет средств работодателей;
— абз. 14 ст. 356 ТК РФ
предъявлять работодателям и их представителям обязательные для исполнения предписания об устранении нарушений трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, о восстановлении нарушенных прав работников, привлечении виновных в указанных нарушениях к дисциплинарной ответственности или об отстранении их от должности в установленном порядке; абзац; (Утратил силу - Федеральный закон от 09.05.2005 № 45-ФЗ) направлять в суды требования о ликвидации организаций или прекращении деятельности их структурных подразделений вследствие нарушения требований охраны труда; (В редакции Федерального закона от 28.12.2013 № 421-ФЗ) выдавать предписания об отстранении от работы лиц, не прошедших в установленном порядке обучение безопасным методам и приемам выполнения работ, инструктаж по охране труда, стажировку на рабочих местах и проверку знания требований охраны труда; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) запрещать использование средств индивидуальной и коллективной защиты работников, если такие средства не соответствуют обязательным требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, и государственным нормативным требованиям охраны труда; (В редакции Федерального закона от 19.07.2011 № 248-ФЗ) абзац; (Утратил силу - Федеральный закон от 30.06.2006 № 90-ФЗ) абзац;
— абз. 5 ст. 357 ТК РФ
Дополнительно можно обратиться в прокуратуру (по общему надзору) и, при необходимости, в суд. По спорам, связанным с отказом в таком отпуске, действует общий трёхмесячный срок — и для суда, и для КТС (комиссии по трудовым спорам). Этот срок исчисляется со дня, когда вы узнали о нарушении права.
Работник может обратиться в комиссию по трудовым спорам в трехмесячный срок со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права. В случае пропуска по уважительным причинам установленного срока комиссия по трудовым спорам может его восстановить и разрешить спор по существу.
— ст. 386 ТК РФ
Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца
— ч. 1 ст. 392 ТК РФ
Комиссия по трудовым спорам является органом по рассмотрению индивидуальных трудовых споров, за исключением споров, по которым настоящим Кодексом и иными федеральными законами установлен другой порядок их рассмотрения. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Индивидуальный трудовой спор рассматривается комиссией по трудовым спорам, если работник самостоятельно или с участием своего представителя не урегулировал разногласия при непосредственных переговорах с работодателем.
— ч. 1 ст. 385 ТК РФ
Практически: сначала письменное заявление и попытка решить вопрос напрямую, затем жалоба в ГИТ (можно онлайн через сайт Роструда или лично), при необходимости — прокурорская проверка и иск в суд. Трёхмесячный срок начинает течь с момента, когда стало окончательно понятно, что в отпуске отказано.
Моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора. В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба. Глава 39. МАТЕРИАЛЬНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ РАБОТНИКА
— ч. 1 ст. 237 ТК РФ
Вывод по вопросу: действенный алгоритм — письменное заявление с фиксацией → жалоба в ГИТ (по ст. 356 ТК она обязана рассмотреть обращение и по ст. 357 выдать предписание) → при необходимости прокуратура и суд. Сроки: для обращения в суд и КТС — 3 месяца со дня, когда узнали о нарушении права; при веских причинах пропущенный срок может быть восстановлен. При доказанном неправомерном отказе вы вправе также требовать компенсации морального вреда (ст. 237 ТК РФ).
Ответственность работодателя и влияние отпуска на стаж для основного отпуска
Ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ квалифицирует нарушение трудового законодательства как административное правонарушение. Незаконный отказ в предоставлении обязательного отпуска — нарушение ст. 128 ТК РФ, за которое работодатель может быть привлечён к ответственности (штраф; повышенные санкции — при повторности). Инициируется это, как правило, по жалобе в ГИТ.
Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, если иное не предусмотрено частями 3, 4 и 6 настоящей статьи и статьей 5.27 1 настоящего Кодекса, - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей.
— ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ
Ст. 237 ТК РФ даёт право требовать компенсацию морального вреда, причинённого неправомерным действием или бездействием работодателя; при споре факт и размер определяет суд. То есть помимо восстановления права на отпуск вы вправе заявить денежное требование о компенсации морального вреда.
Моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора. В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба. Глава 39. МАТЕРИАЛЬНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ РАБОТНИКА
— ч. 1 ст. 237 ТК РФ
Абз. 6 ч. 1 ст. 121 ТК РФ важен для смежного права: в стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включается время отпусков без сохранения заработной платы по просьбе работника, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года. Поскольку ваш лимит по ст. 128 ТК РФ тоже составляет не более 14 дней в году, такой отпуск укладывается в зачитываемое время.
время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года ; (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 22.07.2008 № 157-ФЗ) период приостановления трудового договора в соответствии со статьей 351 7 настоящего Кодекса. (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 07.10.2022 № 376-ФЗ) (Часть в редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включаются: время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных статьей 76 настоящего Кодекса; время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста; абзац. (Утратил силу - Федеральный закон от 22.07.2008 № 157-ФЗ) В стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время. Статья 122. Порядок предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков Оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно. Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения шести месяцев.
— абз. 6 ч. 1 ст. 121 ТК РФ
Вывод по вопросу: за незаконный отказ в предоставлении обязательного отпуска работодатель отвечает по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ (по жалобе в ГИТ), а вам доступна компенсация морального вреда по ст. 237 ТК РФ. Использование до 14 календарных дней отпуска за свой счёт не уменьшает ваш стаж для ежегодного основного оплачиваемого отпуска, так как эти дни прямо включаются в стаж (абз. 6 ч. 1 ст. 121 ТК РФ).
Риски и доказательства
Риск «прогула» и его снятие. Главный риск для работника — если он просто не выйдет на работу, а работодатель квалифицирует это как прогул и применит увольнение за однократное грубое нарушение трудовых обязанностей — прогул.
- однократного грубого нарушения работником трудовых обязанностей: а) прогула, то есть отсутствия на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены) независимо от его (ее) продолжительности, а также в случае отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены);
— подп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ
Однако применительно к обязательному отпуску по ч. 2 ст. 128 ТК РФ этот риск снимается судебной практикой: использование такого отпуска работником, подавшим письменное заявление, не является прогулом (ключевой элемент прогула — отсутствие «без уважительных причин» — отсутствует), если работодатель в нарушение своей обязанности отказал или не оформил отпуск, «так как право работника реализовать указанный отпуск не зависит от усмотрения работодателя».
Использование отпуска без сохранения заработной платы в связи с рождением ребенка работником, подавшим работодателю письменное заявление о предоставлении такого отпуска, не является прогулом, если работодатель в нарушение предусмотренной законом обязанности (часть вторая статьи 128 Трудового кодекса Российской Федерации) отказал в его предоставлении или не оформил работнику данный отпуск в соответствии с поданным заявлением, так как право работника реализовать указанный отпуск не зависит от усмотрения работодателя.
— п. 13 Обзора судебной практики ВС РФ от 09.12.2020
Отсюда следует практический вывод: риск возникает не от факта ухода в отпуск, а от отсутствия доказательств подачи письменного заявления. Поэтому в споре нужно доказать: обращался ли работник письменно, имелось ли основание (статус пенсионера по старости) и был ли отпуск оформлен работодателем.
Статус пенсионера подтверждается пенсионным удостоверением и справкой о назначении пенсии (у вас они есть) — именно документ о страховой пенсии по старости доказывает применение абз. 3 ч. 2 ст. 128 ТК РФ.
Факт подачи заявления — ключевое доказательство. Надёжный набор: второй экземпляр заявления с входящим номером, датой и подписью принявшего; при отказе принять — почтовая опись вложения с уведомлением о вручении; при необходимости — свидетельские показания и копия заявления. Копия трудового договора пригодится для подтверждения места работы и работодателя.
Вывод по вопросу: ключевой риск — подмена «вынужденного» отдыха «прогулом» (подп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ), но он снимается при наличии доказательств подачи письменного заявления. Обязательная доказательственная база: (1) документы о страховой пенсии по старости, (2) заявление с отметкой о вручении либо почтовая опись с уведомлением, (3) копия заявления и трудового договора. Эти же документы — основа жалобы в ГИТ и иска.
Исполнение предписания ГИТ и решения суда
Предписание инспектора труда обязательно для работодателя. По ст. 357 ТК РФ государственный инспектор вправе предъявлять работодателю «обязательные для исполнения предписания об устранении нарушений трудового законодательства… о восстановлении нарушенных прав работников». Это и есть механизм принуждения работодателя к предоставлению отпуска после вашей жалобы.
предъявлять работодателям и их представителям обязательные для исполнения предписания об устранении нарушений трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, о восстановлении нарушенных прав работников, привлечении виновных в указанных нарушениях к дисциплинарной ответственности или об отстранении их от должности в установленном порядке; абзац; (Утратил силу - Федеральный закон от 09.05.2005 № 45-ФЗ) направлять в суды требования о ликвидации организаций или прекращении деятельности их структурных подразделений вследствие нарушения требований охраны труда; (В редакции Федерального закона от 28.12.2013 № 421-ФЗ) выдавать предписания об отстранении от работы лиц, не прошедших в установленном порядке обучение безопасным методам и приемам выполнения работ, инструктаж по охране труда, стажировку на рабочих местах и проверку знания требований охраны труда; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) запрещать использование средств индивидуальной и коллективной защиты работников, если такие средства не соответствуют обязательным требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, и государственным нормативным требованиям охраны труда; (В редакции Федерального закона от 19.07.2011 № 248-ФЗ) абзац; (Утратил силу - Федеральный закон от 30.06.2006 № 90-ФЗ) абзац;
— абз. 5 ст. 357 ТК РФ
Обратная сторона — право обжалования. То же предписание может быть обжаловано работодателем в суд в течение десяти дней со дня его получения. Это значит, что положительное решение ГИТ не всегда окончательно: работодатель вправе оспорить предписание, и тогда спор продолжится в суде. Поэтому параллельно с жалобой в ГИТ нужно быть готовым и к судебному пути (иск с требованием обязать предоставить отпуск, компенсация морального вреда по ст. 237 ТК РФ).
Сроки для обращения. И для суда, и для КТС действует общий трёхмесячный срок со дня, когда вы узнали о нарушении права.
Работник может обратиться в комиссию по трудовым спорам в трехмесячный срок со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права. В случае пропуска по уважительным причинам установленного срока комиссия по трудовым спорам может его восстановить и разрешить спор по существу.
— ст. 386 ТК РФ
Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца
— ч. 1 ст. 392 ТК РФ
Вывод по вопросу: предписание ГИТ обязательно для исполнения и является реальным инструментом принуждения работодателя; при этом работодатель может обжаловать его в суд в течение 10 дней. Поэтому при упорном отказе разумно сочетать жалобу в ГИТ с готовностью заявить иск в суд (3-месячный срок) и требованием компенсации морального вреда. Единая позиция по всем блокам: основание права — абз. 3 ч. 2 ст. 128 ТК РФ (пенсия по старости), срок предупреждения законом не установлен, защита — письменное заявление с фиксацией → ГИТ/прокуратура → суд; срок обращения — 3 месяца.
Если вам назначена страховая пенсия по старости (включая досрочную), вы имеете право на отпуск без сохранения заработной платы до 14 календарных дней в году как работающий пенсионер по старости, и работодатель обязан его предоставить по вашему письменному заявлению — его согласие или «подпись» не требуются. При ином виде пенсии (социальная пенсия, пенсия по инвалидности, пенсия по потере кормильца) обязательного характера нет — отпуск возможен только по соглашению с работодателем (ч. 1 ст. 128 ТК РФ).
Специального срока предупреждения для такого отпуска закон не устанавливает. Вы можете подать заявление за 1–3 рабочих дня до желаемой даты либо непосредственно перед началом отпуска. Требование руководителя «подождать» или его отказ подписать заявление юридически несостоятельны: право на этот отпуск не зависит от усмотрения работодателя (абз. 3 ч. 2 ст. 128 ТК РФ).
По срокам подачи заявления
Правило о предупреждении за две недели, предусмотренное ч. 3 ст. 123 ТК РФ, относится только к ежегодному оплачиваемому отпуску и к отпуску без сохранения заработной платы по ст. 128 ТК РФ не применяется. В ст. 128 ТК РФ срок предупреждения не установлен — ни в ч. 1, ни в ч. 2.
Это означает:
- подать заявление можно за 1–3 рабочих дня до начала отпуска, чтобы работодатель успел оформить приказ;
- при необходимости — непосредственно перед началом отпуска;
- единственное ограничение — лимит 14 календарных дней в году (абз. 3 ч. 2 ст. 128 ТК РФ). Если часть дней уже использована, обязательными остаются только оставшиеся.
По отказу руководителя подписать заявление
Заявление должно быть письменным — это прямое требование ч. 2 ст. 128 ТК РФ. Сам по себе отказ руководителя поставить подпись не устраняет вашего права на отпуск.
Ключевое — зафиксировать факт подачи заявления. Если вы подали письменное заявление, а работодатель его не подписал и не оформил приказ, ваше отсутствие на работе в указанные в заявлении дни не является прогулом (п. 13 Обзора судебной практики ВС РФ от 09.12.2020). Уволить вас за прогул по подп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ в такой ситуации нельзя, поскольку отсутствие происходит по уважительной причине — вы реализуете право, которое не зависит от усмотрения работодателя.
По защите ваших прав
Если работодатель отказывается предоставить отпуск, вы вправе использовать способы защиты, перечисленные в ст. 352 ТК РФ: самозащита, обращение в профсоюз (при наличии), государственная инспекция труда (ГИТ), суд.
ГИТ рассматривает жалобы о нарушениях трудовых прав (абз. 14 ст. 356 ТК РФ), а инспектор вправе выдать работодателю обязательное для исполнения предписание об устранении нарушения (абз. 5 ст. 357 ТК РФ). За нарушение трудового законодательства работодатель может быть привлечён к административной ответственности по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ.
Срок для обращения в комиссию по трудовым спорам — 3 месяца со дня, когда вы узнали или должны были узнать о нарушении права (ст. 386 ТК РФ). Срок для обращения в суд — также 3 месяца (ч. 1 ст. 392 ТК РФ).
Пошаговые действия
-
Составьте письменное заявление на имя работодателя в двух экземплярах. Укажите период отпуска (до 14 календарных дней) и основание: «как работающему пенсионеру по старости на основании абз. 3 ч. 2 ст. 128 ТК РФ». Приложите копию пенсионного удостоверения или справки о назначении страховой пенсии по старости.
-
Вручите первый экземпляр под отметку о приёме (входящий номер, дата, подпись принявшего) — отметку поставьте на вашем экземпляре. Если отметку ставить отказываются, направьте заявление ценным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении по юридическому адресу работодателя либо передайте через канцелярию с фиксацией факта приёма.
-
Сохраните доказательства подачи заявления — это ключевое доказательство на случай спора: ваш экземпляр с отметкой о приёме либо почтовая квитанция, опись вложения и уведомление о вручении.
-
Если работодатель не оформил отпуск приказом — вы вправе использовать отпуск в указанные в заявлении дни. Ваше отсутствие не будет прогулом (п. 13 Обзора судебной практики ВС РФ от 09.12.2020). Рекомендуется дополнительно направить работодателю письменное уведомление о том, что вы используете отпуск на основании поданного заявления.
-
При незаконном отказе или угрозе увольнения — подайте жалобу в государственную инспекцию труда (абз. 14 ст. 356 ТК РФ, абз. 5 ст. 357 ТК РФ) либо обратитесь в комиссию по трудовым спорам (ст. 385 ТК РФ) или в суд (ст. 352, ч. 1 ст. 392 ТК РФ). Срок для обращения — 3 месяца со дня, когда вы узнали или должны были узнать о нарушении права (ст. 386, ч. 1 ст. 392 ТК РФ).
-
При причинении морального вреда неправомерными действиями работодателя вы вправе требовать денежную компенсацию (ч. 1 ст. 237 ТК РФ).