Может ли сотрудник противопожарной службы отказаться от денежной компенсации за неиспользованные отпуска и уйти в отпуск перед увольнением по состоянию здоровья (категория Д)

Вправе ли сотрудник отказаться от денежной компенсации и потребовать отпуска в натуре перед увольнением

Ключевое правило замены отпуска деньгами содержится в ч. 7 ст. 57 ФЗ № 141-ФЗ: замена производится только «по его желанию» сотрудника.

Часть основного отпуска сотрудника федеральной противопожарной службы, превышающая тридцать календарных дней, может быть заменена по его желанию денежной компенсацией в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти в области пожарной безопасности. Сотруднику, проходящему службу в районах Крайнего Севера, приравненных к ним местностях или других местностях с неблагоприятными климатическими или экологическими условиями, в том числе отдаленных, а также во вредных и (или) опасных условиях, замена части отпуска денежной компенсацией, как правило, не допускается, за исключением случая его увольнения со службы в федеральной противопожарной службе.
— ч. 7 ст. 57 ФЗ от 23.05.2016 № 141-ФЗ

Из этой формулировки следует, что решающее значение имеет именно волеизъявление сотрудника, а не усмотрение кадровой службы. Утверждение кадров, будто при увольнении «по состоянию здоровья» отпуск в натуре не положен и всё выплачивается деньгами автоматически, законом не подтверждается: ч. 7 ст. 57 ФЗ № 141-ФЗ устанавливает лишь право сотрудника заменить часть отпуска компенсацией, но не обязанность. Иного основания, при котором увольнение по п. 1 ч. 3 ст. 83 лишало бы сотрудника права использовать отпуска в натуре, закон не содержит.

Одновременно действует и норма о сохранении права на отпуск при его неиспользовании.

Сотруднику федеральной противопожарной службы, не реализовавшему свое право на основной отпуск в установленный графиком срок, отпуск должен быть предоставлен в удобное для него время до окончания текущего года либо в течение следующего года.
— ч. 3 ст. 58 ФЗ от 23.05.2016 № 141-ФЗ

Она прямо закрепляет, что не использованный в срок отпуск подлежит предоставлению в натуре в удобное для сотрудника время, а не автоматической монетизации. Суммирование основного и дополнительных отпусков (за выслугу лет) по желанию сотрудника также подтверждает, что судьбу отпусков определяет сам сотрудник.

дополнительные отпуска суммируются и могут предоставляться одновременно с основным отпуском или отдельно от него по желанию сотрудника. В этом случае общая продолжительность непрерывного отпуска не должна превышать шестьдесят календарных дней
— ч. 4 ст. 57 ФЗ от 23.05.2016 № 141-ФЗ

Таким образом, позиция кадров «раз увольняетесь по здоровью — гулять не дадим, всё деньгами» не основана на законе. Правом на отпуска в натуре сотрудник располагает, и решение о замене их компенсацией принимается по его желанию. Отказаться от компенсации и требовать предоставления реальных отпусков сотрудник вправе — при условии подачи рапорта о предоставлении отпуска перед увольнением.

Ограничение предоставления отпусков при увольнении по конкретному основанию (п. 1 ч. 3 ст. 83)

Важное ограничение содержится в ч. 11 ст. 57 ФЗ № 141-ФЗ: право на предоставление неиспользованных отпусков при увольнении закон связывает с конкретным перечнем оснований.

Сотруднику федеральной противопожарной службы, увольняемому со службы в федеральной противопожарной службе по основанию, предусмотренному частью 1, пунктом 1, 2, 3, 4, 8, 9, 11, 16, 17, 18, 19 или 21 части 2 либо пунктом 6, 11 или 12 части 3 статьи 83 настоящего Федерального закона, по его желанию предоставляются предусмотренные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации отпуска.
— ч. 11 ст. 57 ФЗ от 23.05.2016 № 141-ФЗ

Основание увольнения клиента — п. 1 ч. 3 ст. 83 ФЗ № 141-ФЗ («в связи с болезнью» на основании заключения ВВК о негодности к службе).

Контракт подлежит расторжению, а сотрудник федеральной противопожарной службы увольнению со службы в федеральной противопожарной службе: 1) в связи с болезнью на основании заключения военно-врачебной комиссии о негодности к службе в федеральной противопожарной службе;
— п. 1 ч. 3 ст. 83 ФЗ от 23.05.2016 № 141-ФЗ

Пункт 1 части 3 статьи 83 в приведённый перечень оснований, дающих гарантированное законом право на предоставление отпусков при увольнении, НЕ входит (там перечислены п. 6, 11, 12 ч. 3 и ряд пунктов ч. 1 и ч. 2). Это — существенное отличие от ранее рассматривавшихся ситуаций (например, увольнение по выслуге лет относится к п. 4 ч. 2 ст. 83 и даёт прямое право на отпуска по ч. 11 ст. 57).

Отсюда два вывода, которые нужно понимать реалистично:

1. Прямой обязанности предоставить неиспользованные отпуска в натуре именно при увольнении по п. 1 ч. 3 ст. 83 закон не устанавливает — в отличие от «льготных» оснований перечня ч. 11 ст. 57.

2. Однако это не означает автоматической замены отпусков деньгами. До увольнения сотрудник, ещё состоящий на службе, вправе реализовать отпуска за текущий и прошлые годы в обычном порядке (ч. 3 ст. 58 ФЗ № 141-ФЗ), а замена части отпуска компенсацией возможна только по его желанию (ч. 7 ст. 57). Компенсация при увольнении — это гарантия «подстраховки» на случай, если реализовать отпуска в натуре до расторжения контракта не удалось, а не обязанность сотрудника.

Поэтому правильная конструкция для клиента — не «отпуск с последующим увольнением» как отдельный институт, а подача рапорта о предоставлении неиспользованных отпусков ДО издания приказа об увольнении, пока он состоит на службе. Пока приказ не издан (а по условиям вопроса он не издан), сотрудник остаётся на службе и сохраняет право на отпуск.

Можно ли оформить отпуск с последующим увольнением (день увольнения — последний день отпуска)

Для сотрудников ФПС прямого аналога ч. 2 ст. 127 ТК РФ («отпуск с последующим увольнением», где днём увольнения считается последний день отпуска) специальный закон № 141-ФЗ не содержит. Норма ч. 2 ст. 127 ТК РФ действует в трудовых отношениях:

При увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска. По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска. При увольнении в связи с истечением срока трудового договора отпуск с последующим увольнением может предоставляться и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора. В этом случае днем увольнения также считается последний день отпуска. При предоставлении отпуска с последующим увольнением при расторжении трудового договора по инициативе работника этот работник имеет право отозвать свое заявление об увольнении до дня начала отпуска, если на его место не приглашен в порядке перевода другой работник. Статья 128. Отпуск без сохранения заработной платы По семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам работнику по его письменному заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы, продолжительность которого определяется по соглашению между работником и работодателем. Работодатель обязан на основании письменного заявления работника предоставить отпуск без сохранения заработной платы: участникам Великой Отечественной войны - до 35 календарных дней в году; работающим пенсионерам по старости (по возрасту) - до 14 календарных дней в году;
— ч. 2 ст. 127 ТК РФ

Применима ли она к службе в ФПС — вопрос спорный: ФЗ № 141-ФЗ регулирует службу специальными нормами, а ТК РФ применяется к служебным отношениям лишь субсидиарно (в части, не урегулированной специальным законом). Прямого основания принудительно применить «отпуск с последующим увольнением» с датой увольнения в последний день отпуска вы не имеете.

Однако есть более сильная и бесспорная гарантия — прямой запрет увольнения во время отпуска:

Увольнение со службы в федеральной противопожарной службе сотрудника федеральной противопожарной службы в период его временной нетрудоспособности, пребывания в отпуске или командировке не допускается. Статья 92. Погребение и отдание почестей 1. Гарантии погребения погибшего (умершего) сотрудника федеральной противопожарной службы, гражданина, уволенного со службы в федеральной противопожарной службе по основанию, предусмотренному пунктом 2 части 1, пунктом 8 или 11 части 2 либо пунктом 1 части 3 статьи 83 настоящего Федерального закона, устанавливаются законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. 2. Порядок отдания почестей при погребении и порядок зачисления навечно сотрудника федеральной противопожарной службы в список личного состава федерального органа исполнительной власти в области пожарной безопасности или подразделения определяются федеральным органом исполнительной власти в области пожарной безопасности. Глава 13. Финансирование службы в федеральной противопожарной службе. Надзор и контроль за соблюдением законодательства Российской Федерации о службе в федеральной противопожарной службе Статья 93.
— ч. 11 ст. 91 ФЗ от 23.05.2016 № 141-ФЗ

Из этой нормы вытекает главное: если вам по рапорту предоставлен отпуск и вы в нём находитесь, уволить и исключить из списков личного состава вас в период отпуска НЕ могут. Следовательно, уволить вас «раньше, не дожидаясь, пока догуляете», невозможно — приказ об увольнении может быть издан только после окончания предоставленного отпуска (либо до его начала).

Практическая схема выглядит так: подайте рапорт о предоставлении неиспользованных отпусков (пока приказ об увольнении не издан), уйдите в отпуск, а увольнение по п. 1 ч. 3 ст. 83 будет произведено после его окончания. Датой увольнения станет последний день службы (день, следующий за окончанием отпуска), а расчёт при этом — по ч. 8 ст. 91 ФЗ № 141-ФЗ:

В последний день службы сотрудника федеральной противопожарной службы уполномоченный руководитель или по его поручению иное должностное лицо обязаны выдать этому сотруднику трудовую книжку под роспись (при наличии) или предоставить сведения о трудовой деятельности за период прохождения службы в федеральной противопожарной службе и осуществить с ним окончательный расчет.
— ч. 8 ст. 91 ФЗ от 23.05.2016 № 141-ФЗ

То есть окончательный расчёт и выдача документов производятся в последний день службы, которым и будет день завершения отпуска. Принудительно рассчитать и исключить вас раньше, в период отпуска, нельзя.

Оговорка: если отпуск предоставляется уже после согласования увольнения, кадровая служба может издать приказ об увольнении до ухода в отпуск. Поэтому рапорт о предоставлении отпуска нужно подавать безотлагательно и зафиксировать его подачу (входящий номер, отметка о принятии), чтобы к моменту ухода в отпуск вы формально получили право на отдых, закреплённое приказом об отпуске, — тогда сработает защита ч. 11 ст. 91.

Действия при отказе кадров, сроки и последствия нарушения

Если кадровая служба отказывает в предоставлении отпусков в натуре и издаёт приказ об увольнении с выплатой компенсации, порядок защиты таков:

1. Подать рапорт/заявление руководителю о предоставлении неиспользованных отпусков с требованием отложить увольнение до реализации права на отпуск, со ссылкой на ч. 3 ст. 58, ч. 7 ст. 57, ч. 11 ст. 91 ФЗ № 141-ФЗ.

2. При отказе — обжаловать в суде. Сроки обращения в суд по трудовым/служебным спорам:

Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки или со дня предоставления работнику в связи с его увольнением сведений о трудовой деятельности (статья 66 1 настоящего Кодекса) у работодателя по последнему месту работы . (В редакции Федерального закона от 16.12.2019 № 439-ФЗ) За разрешением индивидуального трудового спора о невыплате или неполной выплате заработной платы и других выплат, причитающихся работнику, он имеет право обратиться в суд в течение одного года со дня установленного срока выплаты указанных сумм, в том числе в случае невыплаты или неполной выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику при увольнении. (Дополнение частью - Федеральный закон от 03.07.2016 № 272-ФЗ) При наличии спора о компенсации морального вреда, причиненного работнику вследствие нарушения его трудовых прав, требование о такой компенсации может быть заявлено в суд одновременно с требованием о восстановлении нарушенных трудовых прав либо в течение трех месяцев после вступления в законную силу решения суда, которым эти права были восстановлены полностью или частично.
— ч. 1 ст. 392 ТК РФ

По спору о незаконности увольнения (исключения из списков) срок — один месяц со дня вручения приказа об увольнении или выдачи документов; по спору о правах на отпуск и о выплатах — три месяца со дня, когда вы узнали о нарушении; по требованиям о невыплаченных суммах при увольнении — один год со дня установленного срока выплаты.

1. Ответственность работодателя/органа за нарушение права на расчёт (если компенсация будет выплачена с задержкой) — проценты по ч. 1 ст. 236 ТК РФ:

При нарушении работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной сто пятидесятой действующей в это время ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от начисленных, но не выплаченных в срок сумм и (или) не начисленных своевременно сумм в случае, если вступившим в законную силу решением суда было признано право работника на получение неначисленных сумм, за каждый день задержки начиная со дня, следующего за днем, в который эти суммы должны были быть выплачены при своевременном их начислении в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашением, локальным нормативным актом, трудовым договором, по день фактического расчета включительно. При неполной выплате в установленный срок заработной платы и (или) других выплат, причитающихся работнику, размер процентов (денежной компенсации) исчисляется из фактически не выплаченных в срок сумм. (В редакции Федерального закона от 30.01.2024 № 3-ФЗ) Размер выплачиваемой работнику денежной компенсации может быть повышен коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором. Обязанность по выплате указанной денежной компенсации возникает независимо от наличия вины работодателя.
— ч. 1 ст. 236 ТК РФ

Важно: начисление этих процентов не зависит от вины работодателя и происходит за каждый день задержки выплаты расчёта.

1. Надзор за законностью порядка увольнения и предоставления отпусков в ФПС осуществляют вышестоящий руководитель и органы прокуратуры — туда также можно направить жалобу на действия кадровой службы.

Вывод: требовать предоставления реальных отпусков перед увольнением вы вправе; решение о замене отпуска деньгами принимается только по вашему желанию. Защищены вы и от преждевременного увольнения во время отпуска (ч. 11 ст. 91 ФЗ № 141-ФЗ). Для реализации права нужно безотлагательно, до издания приказа об увольнении, подать рапорт о предоставлении неиспользованных отпусков и зафиксировать его подачу; при отказе — обжаловать в суд с соблюдением сроков ст. 392 ТК РФ (по спору об увольнении — один месяц, по выплатам — один год).

Денежное довольствие в период отпуска и момент окончательного расчёта

Пока сотрудник состоит на службе и уходит в отпуск, его денежное довольствие сохраняется и выплачивается в обычном порядке.

Денежное довольствие за время основных, дополнительных, каникулярных отпусков, отпусков по личным обстоятельствам, отпусков по окончании образовательной организации высшего образования МЧС России, а также других видов отпусков в случае, если их оплата предусмотрена законодательством Российской Федерации, выплачивается исходя из установленных на день убытия в отпуск оклада денежного содержания и ежемесячных дополнительных выплат.
— п. 119 Порядка, утв. Приказом МЧС России от 27.06.2024 № 539

Это значит, что предоставленный до увольнения отпуск оплачивается полностью из расчёта оклада денежного содержания и ежемесячных доплат на день убытия в отпуск, — то есть уход в реальный отпуск не лишает сотрудника денежного довольствия за период отдыха.

Предел выплаты довольствия ограничен днём увольнения.

Во всех случаях выплата денежного довольствия производится не более чем по день увольнения сотрудника. 101. При индексировании (повышении) окладов денежного содержания сотрудников денежное довольствие членам семей сотрудников выплачивается с учетом индексации (повышения). 102. Для получения денежного довольствия сотрудника супруга (супруг) или другие члены семьи сотрудника подают заявление в МЧС России, территориальный орган МЧС России (учреждение МЧС России), в котором проходит службу сотрудник. 103. За выполнение служебных обязанностей в выходные и нерабочие праздничные дни, сверх установленной нормальной продолжительности служебного времени (далее - сверхурочная работа) в случае непредоставления дополнительного времени отдыха или дополнительных дней отпуска по рапорту сотрудника и на основании решения руководителя (начальника), выплачиваются денежные компенсации (далее - денежная компенсация за сверхурочную работу) в следующих размерах: а) сверхурочная работа оплачивается за первые два часа в полуторном размере, а за последующие часы - в двойном размере часовой ставки 32 , исчисленной в соответствии с пунктом 105 настоящего Порядка;
— п. 100 Порядка, утв. Приказом МЧС России от 27.06.2024 № 539

Из этого следует, что если отпуск предоставлен и используется до расторжения контракта, денежное довольствие выплачивается сотруднику по день увольнения включительно. Соответственно, нахождение в оплачиваемом отпуске перед увольнением не нарушает финансовых прав органа и не лишает сотрудника ни довольствия, ни гарантий.

Что касается компенсации за неиспользованные отпуска, которая выплачивается, если отпуск в натуре реализовать не удалось, она выплачивается в день окончательного расчёта — в последний день службы (ч. 8 ст. 91 ФЗ № 141-ФЗ). При задержке такой выплаты действует денежная ответственность по ст. 236 ТК РФ (проценты не ниже 1/150 ключевой ставки ЦБ РФ за каждый день задержки), применяемая к служебным отношениям субсидиарно в части, не урегулированной специальным законом, — начисляются независимо от вины работодателя.

Вывод: реальный отпуск перед увольнением оплачивается по общим правилам (довольствие по день увольнения), а при отказе предоставить отпуск и замене его компенсацией расчёт производится в последний день службы; за просрочку выплат орган несёт денежную ответственность по ст. 236 ТК РФ (проценты за каждый день задержки). Гражданско-правовые неустойка и убытки к публично-правовым служебным отношениям в данном случае неприменимы — мерой защиты выступает специальная компенсация по ст. 236 ТК РФ.