Краткий ответ

Ваша ситуация отличается?Опишите её своими словами — Нейроадвокат ответит за 5 минут
Опишите ситуацию своими словами — ответ за 5 минут

Рекомендуемые действия

  1. 1
    Потребуйте письменно оформить с вами трудовой договор, указав дату фактического допуска к работе.descriptionТребование работодателю о заключении трудового договора при фактическом допущении к работе (свободная форма)
  2. 2
    Откажитесь передавать паспорт и подписывать должностную и материальную до оформления трудового договора.
  3. 3
    Зафиксируйте факт допуска к работе: сохраните переписку, пропуска, графики, сведения о выплатах.
  4. 4
    Если работодатель отказался оформить трудовой договор после письменного требования: Подайте заявление в государственную инспекцию труда о нарушении работодателем трудового законодательства.descriptionЖалоба в ГИТ (свободная форма)
  5. 5
    Если работодатель отказался оформить трудовой договор и требуется установить факт трудовых отношений: Обратитесь в суд с требованием признать отношения трудовыми и обязать оформить договор.
  6. 6
    Сохраняйте доказательства отсутствия учёта и контроля ценностей на рабочем месте.

Документы и доказательства

  • Письменное заявление о заключении трудового договора с датой фактического допуска — ваш экземпляр с отметкой о вручении.
  • Трудовой договор в письменной форме — требуйте оформления не позднее трёх рабочих дней с допуска.
  • Должностная инструкция — подписывайте только после заключения трудового договора.
  • Договор о полной материальной ответственности — только если должность в перечне Минтруда № 85 и вы 18+.
  • Доказательства фактического допуска: переписка, пропуска, графики, расчёты, показания коллег.
  • Паспорт — только личное предъявление при оформлении трудового договора, не передача фирме.
  • Срочно: первые шаги

    • Не отправляйте паспорт и не подписывайте «должностную» и «материальную» до оформления трудового договора.
    • Заявление составьте в двух экземплярах; на своём получите отметку о вручении.
    • Сохраните доказательства допуска: переписку, пропуск, график, сведения о выплатах.
    • Не регистрируйте самозанятость и не заключайте ГПД под угрозой увольнения.
    • При давлении и угрозах фиксируйте факты и обращайтесь в трудовую инспекцию.
  • Сроки и риски

    • Работодатель обязан оформить трудовой договор письменно не позднее трёх рабочих дней со дня вашего допуска к работе.
    • На обращение в суд по индивидуальному трудовому спору у вас есть три месяца со дня, когда узнали о нарушении права.
    • Подписав договор о полной материальной ответственности до трудового договора, вы принимаете риск недостачи без оформления и учёта.
    • Без камер, учёта и свидетелей доказать невиновность при вменении недостачи будет крайне сложно.
    • Схема с самозанятостью создаёт налоговые риски: доход от работодателя не признаётся объектом НПД.
    • Работодателю грозит штраф по ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ за уклонение от оформления трудового договора.
  • Чего не делать

    • Не отправляйте паспорт и не передавайте его оригинал фирме — предъявляйте лично при оформлении трудового договора.
    • Не подписывайте договор о полной материальной ответственности до заключения трудового договора.
    • Не подписывайте должностную инструкцию в рамках схемы с самозанятостью вместо трудового договора.
    • Не соглашайтесь оформляться как самозанятая — эта схема прямо запрещена законом.
    • Не подписывайте документы, ухудшающие ваше положение по сравнению с трудовым законодательством.
    • Не выполняйте требования о документах, не предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами.
  • Когда нужен адвокат

    • Работодатель настаивает на самозанятости вместо трудового договора — схема незаконна, нужен адвокат.
    • Требуют подписать договор о полной материальной ответственности без оформления трудовых отношений.
    • Если работодатель уже вменяет недостачу: Уже вменяют недостачу, а камер и свидетелей нет — доказать невиновность сложно.
    • Если планируется взыскание зарплаты, оформление отношений или оспаривание увольнения через суд: Планируете взыскать зарплату, оформить отношения или оспорить увольнение через суд.
    • Если работодатель угрожает увольнением или давлением за отказ подписывать документы: Работодатель угрожает увольнением или давлением за отказ подписывать документы.
    • Нужно зафиксировать фактическое допущение к работе и переквалифицировать отношения в трудовые.
  • Альтернативные пути

    • Письменно предложите оформить трудовой договор с даты фактического допуска — это законный путь вместо самозанятости.
    • Откажитесь от статуса самозанятой: доход от работодателя не облагается НПД, схема незаконна.
    • Паспорт предъявите лично при оформлении трудового договора, не отправляйте оригинал или сканы.
    • Потребуйте письменное обоснование требования паспорта и подписания документов вне трудового договора.
    • При отказе оформить трудовой договор зафиксируйте допуск к работе и обратитесь в трудовую инспекцию.

Столкнулись с похожей ситуацией?

Подробно опишите детали, и Нейроадвокат подберёт решение

Развёрнутый ответ Нейроадвоката

Клиентка фактически допущена к работе в фирме, однако трудовой договор с ней не заключён: работодатель требует оформить статус самозанятой, что указывает на подмену трудовых отношений гражданско-правовыми. Поскольку работа выполняется в интересах, под управлением и контролем работодателя, с подчинением внутреннему распорядку, между сторонами уже возникли трудовые отношения с момента фактического допущения к работе — независимо от устной договорённости об «отсутствии официального оформления». Работодатель нарушает обязанность оформить трудовой договор в письменной форме в течение трёх рабочих дней со дня фактического допущения. Дополнительно работодатель требует передать паспорт и подписать должностную инструкцию и документ о материальной ответственности, что в условиях отсутствия трудового договора, камер и свидетелей создаёт для клиентки риск необоснованного вменения недостачи без реальной возможности доказать свою невиновность.

Законна ли схема «оформись как самозанятая вместо трудового договора»

Определяющим признаком трудовых отношений закон называет личное выполнение работы за плату в интересах, под управлением и контролем работодателя, с подчинением правилам внутреннего трудового распорядка. Если вы ходите на работу по графику, подчиняетесь указаниям руководства, получаете регулярную оплату — это трудовые отношения, как бы их ни называли стороны.

Трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором. (В редакции Федерального закона от 05.05.2014 № 116-ФЗ) Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.
— ст. 15 ТК РФ

Прямой запрет на этом же основании: «Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается». Схема «самозанятость вместо трудового договора» — это и есть такой гражданско-правовой договор (возмездное оказание услуг), фактически регулирующий трудовые отношения, а потому она незаконна. Работодатель, предлагающий «оформиться самозанятой», нарушает ст. 15 ТК РФ.

Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.
— ч. 3 ст. 16 ТК РФ

Далее: если вы фактически приступили к работе с ведома или по поручению работодателя, трудовые отношения возникают и без письменного договора. То есть юридически вы уже работник, даже если ничего не подписывали. Это ключ ко всей ситуации: у вас есть права работника независимо от того, о чём «сразу договорились» устно.

Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе
— ч. 2 ст. 67 ТК РФ

Три дня — предельный срок, за который работодатель обязан был оформить договор письменно. Он его нарушает. Требование «стань самозанятой» законной альтернативой этому не является.

Профессиональный доход - доход физических лиц от деятельности, при ведении которой они не имеют работодателя и не привлекают наемных работников по трудовым договорам, а также доход от использования имущества. 8. Физические лица, применяющие специальный налоговый режим, освобождаются от налогообложения налогом на доходы физических лиц в отношении доходов, являющихся объектом налогообложения налогом на профессиональный доход (далее - налог). 9. Индивидуальные предприниматели, применяющие специальный налоговый режим, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость, за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией (включая суммы налога, подлежащие уплате при завершении действия таможенной процедуры свободной таможенной зоны на территории Особой экономической зоны в Калининградской области). 10. Индивидуальные предприниматели, применяющие специальный налоговый режим, не освобождаются от исполнения обязанностей налогового агента, установленных законодательством Российской Федерации о налогах и сборах. 11. Индивидуальные предприниматели, указанные в подпункте 2 пункта 1 статьи 419 Налогового кодекса Российской Федерации , не признаются плательщиками страховых взносов за период применения специального налогового режима.
— п. 7 ст. 2 ФЗ № 422-ФЗ

Сам режим НПД построен на том, что у физического лица нет работодателя. Схема с самозанятостью, навязанная работником, противоречит самой конструкции этого режима: доход «по трудовым отношениям» вообще не относится к объекту налога на профессиональный доход.

не признаются объектом налогообложения доходы: 1) получаемые в рамках трудовых отношений; 2) от продажи недвижимого имущества, транспортных средств; 3) от передачи имущественных прав на недвижимое имущество (за исключением аренды (найма) жилых помещений); 4) государственных и муниципальных служащих, за исключением доходов от сдачи в аренду (наем) жилых помещений; 5) от продажи имущества, использовавшегося налогоплательщиками для личных, домашних и (или) иных подобных нужд; 6) от реализации долей в уставном (складочном) капитале организаций, паев в паевых фондах кооперативов и паевых инвестиционных фондах, ценных бумаг и производных финансовых инструментов; 7) от ведения деятельности в рамках договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) или договора доверительного управления имуществом; 8) от оказания (выполнения) физическими лицами услуг (работ) по гражданско-правовым договорам при условии, что заказчиками услуг (работ) выступают работодатели указанных физических лиц или лица, бывшие их работодателями менее двух лет назад; 9) (Пункт утратил силу - Федеральный закон от 15.12.2019 № 428-ФЗ) 10) от уступки (переуступки) прав требований; 11) в натуральной форме; 12) от арбитражного управления, от деятельности медиатора, оценочной деятельности, деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой, адвокатской деятельности.
— подп. 1 п. 2 ст. 6 ФЗ № 422-ФЗ

Важный нюанс: доходы по ГПД от лица, которое является вашим работодателем (или было им менее двух лет назад), прямо исключены из объекта НПД (подп. 8 п. 2 ст. 6). Значит, если бы фирма «оформила» вас самозанятой, но платила вам как своему работнику, такая схема ломается с налоговой стороны и создаёт риски уже для вас (доход может быть переквалифицирован, а с него — доначислен НДФЛ и страховые взносы).

Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений. Если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном частями первой - третьей настоящей статьи, были признаны трудовыми отношениями, такие трудовые отношения между работником и работодателем считаются возникшими со дня фактического допущения физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, к исполнению предусмотренных указанным договором обязанностей. (Дополнение статьей - Федеральный закон от 28.12.2013 № 421-ФЗ)
— ч. 4 ст. 19.1 ТК РФ

И для вас есть защита: сомнения при спорах о признании отношений по гражданско-правовому договору трудовыми толкуются в пользу наличия трудовых отношений, а трудовые отношения считаются возникшими со дня фактического допущения к работе. То есть даже если вас принуждали подписать договор самозанятости, при споре он может быть переквалифицирован в трудовой, причём с первого рабочего дня.

Фактическое допущение к работе лицом, не уполномоченным на это работодателем, в случае, если работодатель или его уполномоченный на это представитель отказывается признать отношения, возникшие между лицом, фактически допущенным к работе, и данным работодателем, трудовыми отношениями (не заключает с лицом, фактически допущенным к работе, трудовой договор), - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от трех тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей.
— ч. 3 ст. 5.27 КоАП РФ

Ответственность работодателя по факту: за уклонение от оформления трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения, установлен штраф на должностных лиц 10 000–20 000 руб., на юридических лиц — 50 000–100 000 руб. То есть схема с самозанятостью сама по себе является для фирмы административно наказуемым деянием.

Уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.
— ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ

Вывод по вопросу: схема «оформись как самозанятая вместо трудового договора» незаконна. Если вы работаете под управлением и контролем фирмы, по графику и за регулярную плату, вы уже состоите с ней в трудовых отношениях с момента фактического допущения (ч. 3 ст. 16, ч. 2 ст. 67 ТК РФ), а понуждение к статусу самозанятой — это уклонение от оформления трудового договора. Фирма должна оформить с вами трудовой договор в письменной форме, а не гражданско-правовой. Для этого нужно подать письменное заявление работодателю о заключении трудового договора; при отказе — жалоба в государственную инспекцию труда (ГИТ) и/или иск в суд о признании отношений трудовыми (ст. 19.1 ТК РФ). Срок на обращение в суд за разрешением индивидуального трудового спора — 3 месяца (ст. 392 ТК РФ).

Обязана ли вы отдавать паспорт и какие документы вправе требовать работодатель

Требование паспорта при приёме на работу законно, но только в рамках закрытого перечня документов и в связи с оформлением трудового договора, а не «для себя» и не для схемы с самозанятостью.

Запрещается требовать от лица, поступающего на работу, документы помимо предусмотренных настоящим Кодексом, иными федеральными законами, указами Президента Российской Федерации и постановлениями Правительства Российской Федерации. При заключении трудового договора впервые работодателем оформляется трудовая книжка (за исключением случаев, если в соответствии с настоящим Кодексом, иным федеральным законом трудовая книжка на работника не оформляется). В случае, если на лицо, поступающее на работу впервые, не был открыт индивидуальный лицевой счет, работодателем представляются в соответствующий территориальный орган Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации сведения, необходимые для регистрации указанного лица в системе индивидуального (персонифицированного) учета. (В редакции федеральных законов от 01.04.2019 № 48-ФЗ, от 16.12.2019 № 439-ФЗ, от 14.07.2022 № 240-ФЗ) В случае отсутствия у лица, поступающего на работу, трудовой книжки в связи с ее утратой, повреждением или по иной причине работодатель обязан по письменному заявлению этого лица (с указанием причины отсутствия трудовой книжки) оформить новую трудовую книжку (за исключением случаев, если в соответствии с настоящим Кодексом, иным федеральным законом трудовая книжка на работника не ведется) . (Дополнение частью - Федеральный закон от 30.06.2006 № 90-ФЗ ) (В редакции Федерального закона от 16.12.2019 № 439-ФЗ)
— ч. 3 ст. 65 ТК РФ

Закон запрещает требовать документы помимо предусмотренных ТК РФ, иными федеральными законами, указами Президента и постановлениями Правительства. Паспорт среди разрешённых документов есть — поэтому само по себе требование паспорта правомерно при заключении трудового договора (для установления личности, оформления, СНИЛС, воинского учёта и т.д.). Неправомерно другое: требовать паспорт вне процедуры оформления трудового договора, передавать его третьим лицам, удерживать оригинал. Для идентификации достаточно предъявить паспорт лично; передача скана/копии «в мессенджере» — это уже вопрос вашей добровольной передачи персональных данных.

Практический вывод: отдавать паспорт «на руки» фирме нельзя — паспорт вы предъявляете лично, при этом работодатель снимает копию только с вашего согласия и только для целей трудоустройства. Если паспорт требуют под условием «оформись как самозанятая», это не законная процедура трудоустройства, а оформление гражданско-правовых отношений, которых вы не обязаны принимать.

Вывод по вопросу: паспорт вы предъявляете лично при оформлении трудового договора — это правомерно и предусмотрено законом. Обязанности «отправлять» паспорт (передавать оригинал, направлять сканы в мессенджере, вручать фирме) нет; отдавать паспорт третьим лицам нельзя. Если паспорт требуют в рамках схемы с самозанятостью, вы вправе потребовать сначала оформить трудовой договор. Требование документов, не предусмотренных законом (например, каких-то «согласий» под самозанятость), незаконно (ч. 3 ст. 65 ТК РФ). По вопросам обработки персональных данных вы вправе обратиться в Роскомнадзор.

Что подписывать: должностная инструкция и «материальная»

По умолчанию за причинённый ущерб работник отвечает только в пределах своего среднего месячного заработка. Полная материальная ответственность — это исключение, и она должна быть прямо предусмотрена законом.

За причиненный ущерб работник несет материальную ответственность в пределах своего среднего месячного заработка, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или иными федеральными законами.
— ст. 241 ТК РФ

Полная материальная ответственность наступает лишь в исчерпывающих случаях. Значимый для вас — недостача ценностей, вверенных на основании специального письменного договора (п. 2 ч. 1 ст. 243). То есть полную ответственность «включает» именно договор о полной материальной ответственности, и без него (или с недостатками) полная ответственность по недостаче не наступает.

Материальная ответственность в полном размере причиненного ущерба возлагается на работника в следующих случаях: 1) когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными федеральными законами на работника возложена материальная ответственность в полном размере за ущерб, причиненный работодателю при исполнении работником трудовых обязанностей; 2) недостачи ценностей, вверенных ему на основании специального письменного договора или полученных им по разовому документу; 3) умышленного причинения ущерба; 4) причинения ущерба в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) 5) причинения ущерба в результате преступных действий работника, установленных приговором суда; 6) причинения ущерба в результате административного правонарушения, если таковое установлено соответствующим государственным органом; (В редакции Федерального закона от 27.11.2017 № 359-ФЗ) 7) разглашения сведений, составляющих охраняемую законом тайну (государственную, служебную, коммерческую или иную), в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими федеральными законами; (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ; от 03.08.2018 № 315-ФЗ) 8) причинения ущерба не при исполнении работником трудовых обязанностей.
— ст. 243 ТК РФ

Договор о полной материальной ответственности можно заключать только с работниками, достигшими 18 лет и непосредственно обслуживающими или использующими денежные, товарные ценности (ч. 1 ст. 244 ТК РФ), и только по должностям/работам из перечня Минтруда № 85.

Письменные договоры о полной индивидуальной или коллективной (бригадной) материальной ответственности (пункт 2 части первой статьи 243 настоящего Кодекса), то есть о возмещении работодателю причиненного ущерба в полном размере за недостачу вверенного работникам имущества, могут заключаться с работниками, достигшими возраста восемнадцати лет и непосредственно обслуживающими или использующими денежные, товарные ценности или иное имущество.
— ч. 1 ст. 244 ТК РФ

Кассиры, контролеры, кассиры-контролеры (в том числе старшие), а также другие работники, выполняющие обязанности кассиров (контролеров). Руководители, их заместители, специалисты и иные работники, осуществляющие: депозитарную деятельность; экспертизу, проверку подлинности и иную проверку, а также уничтожение в установленном порядке денежных знаков, ценных бумаг, эмитированных кредитной или иной финансовой организацией и/или Минфином России бланков; операции по купле, продаже, разрешению на оплату и иным формам и видам оборота денежных знаков, ценных бумаг, драгоценных металлов, монет из драгоценных металлов и иных валютных ценностей; операции с денежной наличностью при обслуживании банкоматов и обслуживание клиентов, имеющих индивидуальные сейфы в хранилище, учет и хранение ценностей и иного имущества клиентов в хранилище; операции по эмиссии, учету, хранению, выдаче и уничтожению банковских, кредитных, дисконтных карт, кассовому и иному финансовому обслуживанию клиентов, по подсчету, пересчету или формированию денежной наличности и валютных ценностей; инкассаторские функции и перевозку (транспортировку) денежных средств и иных ценностей (в том числе водители-инкассаторы), а также иные работники, выполняющие аналогичные функции. Директора, заведующие, администраторы (в том числе старшие, главные), другие руководители организаций и подразделений (в том числе секций, приемных, пунктов, отделов, залов) торговли, общественного питания, бытового обслуживания, гостиниц (кемпингов, мотелей), их заместители, помощники, продавцы, товароведы всех специализаций
— п. 1 Перечня, утв. Постановлением Минтруда России № 85 от 31.12.2002

Это значит: если ваша должность не входит в Перечень (например, обычный офисный сотрудник, менеджер без обслуживания ценностей), договор о полной материальной ответственности с вами заключать нельзя, и он не породит полной ответственности. Если же вы кассир, продавец, кладовщик — должность в Перечень входит, и договор может быть законным.

Но даже при подписанном договоре вы защищены: работник не отвечает, если ущерб возник вследствие неисполнения работодателем обязанности по обеспечению надлежащих условий для хранения имущества. Отсутствие камер и надлежащего учёта — это как раз ненадлежащие условия хранения/учёта, что исключает вашу ответственность.

Материальная ответственность работника исключается в случаях возникновения ущерба вследствие непреодолимой силы, нормального хозяйственного риска, крайней необходимости или необходимой обороны либо неисполнения работодателем обязанности по обеспечению надлежащих условий для хранения имущества, вверенного работнику.
— ст. 239 ТК РФ

Бремя доказывания размера ущерба и вашей вины лежит на работодателе, а не на вас. При этом до решения о возмещении работодатель обязан провести проверку, истребовать у вас письменное объяснение и дать ознакомиться с материалами проверки.

До принятия решения о возмещении ущерба конкретными работниками работодатель обязан провести проверку для установления размера причиненного ущерба и причин его возникновения. Для проведения такой проверки работодатель имеет право создать комиссию с участием соответствующих специалистов. Истребование от работника письменного объяснения для установления причины возникновения ущерба является обязательным. В случае отказа или уклонения работника от предоставления указанного объяснения составляется соответствующий акт. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Работник и (или) его представитель имеют право знакомиться со всеми материалами проверки и обжаловать их в порядке, установленном настоящим Кодексом.
— ст. 247 ТК РФ

Материальная ответственность стороны трудового договора наступает за ущерб, причиненный ею другой стороне этого договора в результате ее виновного противоправного поведения (действий или бездействия), если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или иными федеральными законами. Каждая из сторон трудового договора обязана доказать размер причиненного ей ущерба.
— ст. 233 ТК РФ

Взыскание ущерба, превышающего ваш средний месячный заработок, возможно только через суд; по распоряжению работодателя (без вашего согласия) можно удержать не более среднего месячного заработка.

Взыскание с виновного работника суммы причиненного ущерба, не превышающей среднего месячного заработка, производится по распоряжению работодателя. Распоряжение может быть сделано не позднее одного месяца со дня окончательного установления работодателем размера причиненного работником ущерба. Если месячный срок истек или работник не согласен добровольно возместить причиненный работодателю ущерб, а сумма причиненного ущерба, подлежащая взысканию с работника, превышает его средний месячный заработок, то взыскание может осуществляться только судом.
— ч. 1–2 ст. 248 ТК РФ

Вывод по вопросу: подписывать должностную инструкцию можно, но только вместе с трудовым договором — по отдельности эти документы создают у вас обязанности без прав. Договор о полной материальной ответственности подписывайте, только если ваша должность прямо предусмотрена Перечнем Минтруда № 85 и вы реально обслуживаете ценности; если ваша функция — не касса/склад/торговля, требование такого договора незаконно. Даже при наличии договора полная ответственность не наступит, если: (а) работодатель не обеспечил надлежащие условия хранения (нет камер, нет учёта, нет описи вверенных ценностей), (б) не доказан размер ущерба и ваша вина, (в) не проведена обязательная проверка с истребованием вашего письменного объяснения. Помните: удержать без суда можно не более среднего месячного заработка; сверх этого — только суд. Пока не оформлен трудовой договор, не подписывайте «материальную» — сначала трудовой договор.

Как защититься от вменения недостачи и что делать уже сейчас

Раз недостачу нельзя вменить «автоматически», для вас критично зафиксировать условия работы и отсутствие учёта. Соберите доказательства трудовых отношений и отсутствия надлежащего учёта: переписка о графике и оплате, чаты, пропуска, скриншоты объявления, показания коллег (даже если их «немного», они есть).

Требование письменного объяснения — не угроза для вас, а защита: у вас есть право не признавать вину и потребовать письменных материалов проверки. Если у вас уже требуют подписать акты о недостаче — подписывайте с оговоркой «с суммой не согласна, объяснения представлю письменно», никогда не подписывайте «пустые» акты и акты приёма-передачи ценностей без указания конкретного имущества и количества.

При этом помните: если отношения трудовые, у вас есть право на заработную плату и денежную компенсацию за задержку выплат независимо от спора о недостаче.

При нарушении работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной сто пятидесятой действующей в это время ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от начисленных, но не выплаченных в срок сумм и (или) не начисленных своевременно сумм в случае, если вступившим в законную силу решением суда было признано право работника на получение неначисленных сумм, за каждый день задержки начиная со дня, следующего за днем, в который эти суммы должны были быть выплачены при своевременном их начислении в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашением, локальным нормативным актом, трудовым договором, по день фактического расчета включительно. При неполной выплате в установленный срок заработной платы и (или) других выплат, причитающихся работнику, размер процентов (денежной компенсации) исчисляется из фактически не выплаченных в срок сумм. (В редакции Федерального закона от 30.01.2024 № 3-ФЗ) Размер выплачиваемой работнику денежной компенсации может быть повышен коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором. Обязанность по выплате указанной денежной компенсации возникает независимо от наличия вины работодателя.
— ст. 236 ТК РФ

Компенсация по ст. 236 ТК РФ начисляется за каждый день задержки и не зависит от вины работодателя.

Если работодатель будет удерживать суммы или не выплатит зарплату, вы вправе: (1) обратиться в государственную инспекцию труда и прокуратуру; (2) взыскать суммы и компенсацию через суд (по трудовым спорам — по месту вашего жительства); (3) требовать компенсацию морального вреда (ст. 237 ТК РФ).

Вывод по вопросу: «доказать ничего не смогу» — неверная установка: по закону доказывать ущерб и вину обязан работодатель, а отсутствие камер и учёта работает против него, а не против вас. Что делать сейчас: (1) зафиксируйте условия работы (переписка, графики, свидетели); (2) не подписывайте акты приёма-передачи ценностей без конкретной описи; (3) любые акты о недостаче подписывайте с оговоркой о несогласии; (4) при взыскании/удержании/невыплате — жалоба в ГИТ и/или иск в суд; (5) требуйте письменно оформления трудового договора. Срок обращения в суд по трудовым спорам — 3 месяца, по спорам о невыплате — 1 год (ст. 392 ТК РФ). Если вы решите не продолжать работу в этой фирме, трудовое законодательство защищает вас и при увольнении: расчёт должны произвести в день увольнения (ст. 140 ТК РФ).

Процедура защиты: сроки обращения и органы

Сроки на обращение в суд прямо установлены, и их важно не пропустить при споре о признании отношений трудовыми и о выплатах.

Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки или со дня предоставления работнику в связи с его увольнением сведений о трудовой деятельности (
— ч. 1, 2 ст. 392 ТК РФ

Это значит: по спору о признании отношений трудовыми и о незаконных удержаниях срок — 3 месяца со дня, когда вы узнали или должны были узнать о нарушении (например, со дня отказа оформить договор или начала удержаний).

Нарушения трудового законодательства (уклонение от оформления договора, подмена трудовых отношений самозанятостью) влекут административную ответственность — это основание для жалобы в государственную инспекцию труда и прокуратуру, которые уполномочены выдать предписание и привлечь работодателя к ответственности.

Уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.
— ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ

Вывод по вопросу: процедура защиты двухуровневая и сроки едины во всей ситуации: (1) обращение с письменным заявлением к работодателю о заключении трудового договора; (2) при отказе — жалоба в государственную инспекцию труда (Роструд) и/или прокуратуру (они привлекают по ч. 3–4 ст. 5.27 КоАП РФ), а для признания отношений трудовыми и взыскания денег — иск в суд (индивидуальный трудовой спор, по месту жительства работника). Срок в суд по спору о признании трудовых отношений и по общему спору — 3 месяца, по спорам о невыплате зарплаты и причитающихся сумм — 1 год (ч. 2 ст. 392 ТК РФ). Суд, органы и сроки одинаковы для всех рассмотренных вопросов; противоречия подсудности нет.

Отправлять паспорт и подписывать «должностную» и «материальную» в текущей ситуации не нужно — сначала требуйте оформить трудовой договор. Если вас к работе допустил уполномоченный представитель работодателя, вы состоите в трудовых отношениях с момента фактического допуска к работе (ч. 3 ст. 16, ч. 2 ст. 67 ТК РФ), а схема с самозанятостью вместо трудового договора прямо запрещена законом (ст. 15 ТК РФ).

По вопросу законности схемы с самозанятостью

Схема «оформись как самозанятая вместо трудового договора» незаконна. Если вы работаете под управлением и контролем фирмы, по графику и за регулярную плату — это трудовые отношения, как бы их ни называли стороны (ст. 15 ТК РФ). Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения, не допускается (ст. 15 ТК РФ). Более того, если вас допустил к работе уполномоченный представитель работодателя, трудовые отношения возникают уже с момента фактического допущения к работе, даже без письменного договора (ч. 3 ст. 16 ТК РФ), а работодатель обязан оформить трудовой договор в письменной форме не позднее трёх рабочих дней со дня фактического допущения (ч. 2 ст. 67 ТК РФ).

Режим налога на профессиональный доход (самозанятость) построен на том, что у физического лица нет работодателя (п. 7 ст. 2 ФЗ № 422-ФЗ), а доходы в рамках трудовых отношений и по гражданско-правовым договорам от работодателя (или бывшего работодателя менее двух лет назад) не признаются объектом налогообложения НПД (подп. 1, 8 п. 2 ст. 6 ФЗ № 422-ФЗ). Это значит, что такая схема создаёт налоговые риски и для вас. Уклонение от оформления трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения, наказуемо по ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ (штраф на должностных лиц 10 000–20 000 руб., на юрлиц 50 000–100 000 руб.).

По вопросу о передаче паспорта

Паспорт вы предъявляете лично при оформлении трудового договора; предъявление паспорта лично не является передачей его фирме. Обязанности «отправлять» паспорт (передавать оригинал, направлять сканы в мессенджере, вручать фирме) у вас нет. Закон запрещает требовать документы помимо предусмотренных ТК РФ, иными федеральными законами, указами Президента и постановлениями Правительства (ч. 3 ст. 65 ТК РФ). Если паспорт требуют в рамках схемы с самозанятостью, а не для оформления трудового договора, вы вправе отказать и потребовать сначала заключить трудовой договор.

По вопросу о подписании «должностной» и «материальной»

По умолчанию за причинённый ущерб работник отвечает только в пределах своего среднего месячного заработка (ст. 241 ТК РФ). Полная материальная ответственность — это исключение, и по недостаче она наступает только при наличии специального письменного договора о полной материальной ответственности (п. 2 ч. 1 ст. 243 ТК РФ). Такой договор можно заключать только с работниками, достигшими 18 лет и непосредственно обслуживающими или использующими денежные, товарные ценности, и только по должностям из перечня, утверждённого Постановлением Минтруда России № 85 от 31.12.2002 (ч. 1 ст. 244 ТК РФ).

Подписывать договор о полной материальной ответственности до оформления трудового договора — значит добровольно принимать на себя риски недостачи без надлежащего оформления трудовых отношений и без обеспечения работодателем условий для сохранности имущества. Кроме того, материальная ответственность исключается, если ущерб возник вследствие неисполнения работодателем обязанности по обеспечению надлежащих условий для хранения имущества, вверенного работнику (ст. 239 ТК РФ). Отсутствие камер, учёта и свидетелей — это как раз обстоятельство, которое может свидетельствовать о необеспечении таких условий.

Пошаговые действия

  1. Подайте работодателю письменное заявление о заключении трудового договора в письменной форме. Укажите дату фактического допуска к работе, должность, график и размер оплаты. Заявление составьте в двух экземплярах: один передайте работодателю, на втором потребуйте отметку о принятии (входящий номер, дата, подпись). Если принимать отказываются — направьте заявление заказным письмом с уведомлением о вручении и описью вложения по юридическому адресу фирмы.

  2. Не подписывайте договор о полной материальной ответственности и не передавайте паспорт до оформления трудового договора. Если работодатель настаивает — зафиксируйте это письменно (например, в переписке) или запросите письменный отказ в оформлении трудового договора.

  3. Соберите доказательства фактической работы: переписку с работодателем (мессенджеры, электронная почта), сведения о выплатах (выписки по счёту), графики, поручения, фото/видео рабочего места, показания коллег (если кто-то согласится), любые документы, где фигурирует ваша фамилия и должность.

  4. При отказе работодателя оформить трудовой договор — подайте жалобу в государственную инспекцию труда (ГИТ) по месту нахождения работодателя. В жалобе укажите на фактическое допущение к работе, уклонение от оформления трудового договора и понуждение к самозанятости (ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ).

  5. Одновременно или после ГИТ вы вправе обратиться в суд с иском о признании отношений трудовыми (ст. 19.1 ТК РФ). Срок на обращение в суд по индивидуальному трудовому спору — 3 месяца со дня, когда вы узнали или должны были узнать о нарушении своего права (ч. 1 ст. 392 ТК РФ). При переквалификации отношений трудовые отношения считаются возникшими со дня фактического допущения к работе (ч. 4 ст. 19.1 ТК РФ), а неустранимые сомнения толкуются в пользу наличия трудовых отношений (ч. 4 ст. 19.1 ТК РФ).

  6. Если недостачу всё же попытаются вменить — требуйте проведения проверки для установления размера ущерба и причин его возникновения (ст. 247 ТК РФ), а также письменного объяснения от вас. Помните: без надлежаще оформленного договора о полной материальной ответственности и без доказательств вашей вины (ст. 233 ТК РФ) взыскание полной суммы недостачи неправомерно.