Обязанность уведомлять МВД возникает только при заключении и прекращении трудового договора
Исчерпывающий перечень оснований для уведомления МВД о трудовых отношениях с иностранным гражданином закреплён в законе. Он охватывает только заключение и прекращение (расторжение) трудового договора — иных оснований норма не содержит:
обязаны уведомлять территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел в субъекте Российской Федерации, на территории которого данный иностранный гражданин осуществляет трудовую деятельность, о заключении и прекращении (расторжении) с данным иностранным гражданином трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) в срок, не превышающий трех рабочих дней с даты заключения или прекращения (расторжения) соответствующего договора. 1.1. Конституционность приведенных законоположений оспаривает гражданка А.А.Викторова, которая, будучи индивидуальным предпринимателем, 21 апреля 2017 года приняла на работу в качестве водителя гражданина Республики Таджикистан и заключила с ним соответствующий трудовой договор, о чем своевременно уведомила в электронной форме Отделение по вопросам трудовой миграции Управления по вопросам миграции Министерства внутренних дел по Чувашской Республике.
— абз. 1 п. 8 ст. 13 ФЗ № 115-ФЗ
Для вашей ситуации это означает следующее: на момент приёма на работу работодатель уже был обязан уведомить МВД о заключении с вами трудового договора (в течение 3 рабочих дней). Сам по себе перевод на другую должность внутри той же организации без увольнения не является ни заключением нового трудового договора, ни прекращением действующего. Следовательно, самостоятельного основания для очередного уведомления МВД закон не устанавливает — требовать «уведомления о переводе» не на чем.
Трудовое законодательство подтверждает, что перевод — это изменение условий уже действующего договора, а не новое заключение:
Изменение определенных сторонами условий трудового договора, в том числе перевод на другую работу, допускается только по соглашению сторон трудового договора, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Соглашение об изменении определенных сторонами условий трудового договора заключается в письменной форме. (Статья в редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ)
— ст. 72 ТК РФ
Поскольку перевод на другую должность есть изменение определённых сторонами условий трудового договора, оформляемое письменным соглашением, а не заключение нового договора, он находится вне перечня юридических фактов (заключение/прекращение), с которыми абз. 1 п. 8 ст. 13 ФЗ № 115-ФЗ связывает уведомительную обязанность работодателя.
Вывод: обязанности уведомлять МВД о переводе на другую должность внутри компании (без увольнения) действующим законодательством не установлено. Позиция отдела кадров о том, что такого уведомления «не существует», соответствует закону.
Прямое разъяснение Конституционного Суда РФ: уведомлять о переводе не требуется
Вопрос о том, распространяется ли уведомительная обязанность на поручение иностранному работнику новой работы (перевод), был предметом рассмотрения Конституционного Суда РФ. Суд прямо указал, что перевод — это лишь изменение условий действующего трудового договора, осуществляемое в порядке трудового законодательства:
поручение иностранному гражданину работы у того же работодателя, не предусмотренной трудовым договором и отличной от указанной в направленном в соответствующий орган уведомлении о его заключении, и (или) работы по адресу, отличающемуся от указанного в заключенном с этим работником трудовом договоре, предполагает лишь изменение условий трудового договора и осуществляется в порядке, предусмотренном трудовым законодательством.
— п. 4 Постановления КС РФ № 7-П от 04.02.2020
Абзац первый п. 8 ст. 13 ФЗ № 115-ФЗ и ч. 2 ст. 67 ТК РФ, по конституционно-правовому смыслу, не предполагают ни обязанности уведомлять МВД о поручении работнику работы, не предусмотренной трудовым договором и отличной от указанной в ранее направленном уведомлении, ни ответственности за неуведомление о таком поручении:
возложения на работодателя, привлекающего и использующего для осуществления трудовой деятельности иностранного гражданина, обязанности по уведомлению территориального органа федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел в субъекте Российской Федерации, на территории которого данный иностранный гражданин осуществляет трудовую деятельность, о поручении такому иностранному гражданину работы, не предусмотренной заключенным с ним трудовым договором и отличной от указанной в направленном в соответствующий орган уведомлении о его заключении, а также об изменении определенного в трудовом договоре адреса, по которому осуществляется трудовая деятельность; привлечения названного работодателя к административной ответственности за неуведомление территориального органа федерального органа исполнительной власти, осуществляющего федеральный государственный контроль (надзор) в сфере миграции, о поручении иностранному гражданину работы, не предусмотренной заключенным с ним трудовым договором и отличной от указанной в направленном в соответствующий орган уведомлении о его заключении, а также об изменении определенного в трудовом договоре адреса, по которому осуществляется трудовая деятельность. 2.
— резолютивная часть Постановления КС РФ № 7-П от 04.02.2020, п. 1
[Между процитированными фрагментами — пункт 4 мотивировочной части и пункт 1 резолютивной части одного и того же Постановления КС РФ № 7-П от 04.02.2020, излагающие одну позицию об отсутствии уведомительной обязанности при переводе.]
Вывод: Конституционный Суд РФ в Постановлении № 7-П от 04.02.2020 однозначно подтвердил: перевод иностранного работника на другую должность у того же работодателя не порождает обязанности направлять в МВД какое-либо дополнительное уведомление, и неуведомление о переводе не может быть основанием административной ответственности. Требование «допсоглашения о том, что вы уведомили МВД», не имеет нормативной основы.
Какие документы реально нужны для ВНЖ — «уведомления о переводе» в перечне нет
Перечень документов для оформления вида на жительство установлен Административным регламентом МВД России (приказ МВД России от 09.11.2017 № 846). Сведения о трудовой деятельности указываются заявителем непосредственно в заявлении о выдаче ВНЖ — это данные о работе за последние три года (даты приёма/увольнения, должность, наименование и адрес организации), а не отдельный документ-«уведомление»:
Регламент предусматривает заполнение в заявлении на выдачу ВНЖ таблицы «Сведения о трудовой деятельности за последние три года, предшествующие подаче заявления», где по каждой записи указываются «Должность с указанием организации», «Адрес места работы», даты приёма и увольнения (п. 11 формы заявления, приложение № 1 к Административному регламенту, утв. приказом МВД России от 09.11.2017 № 846).
Ни «допсоглашение об уведомлении МВД», ни «уведомление о переводе» в этот перечень не входит и законом не предусмотрено. Перевод на новую должность подтверждается обычными кадровыми документами — дополнительным соглашением к трудовому договору (ст. 72 ТК РФ, процитирована выше) и приказом о переводе, которые при необходимости и прикладываются как подтверждение актуальной должности и места работы.
Если должностное лицо подразделения по вопросам миграции требует документ, которого нет в Административном регламенте, такое требование неправомерно. В этом случае следует просить письменное (мотивированное) указание на то, каким именно пунктом регламента или закона предусмотрен истребуемый документ.
Вывод: для ВНЖ требуется не «уведомление МВД о переводе», а корректное заполнение сведений о трудовой деятельности в заявлении, подкрепляемое при необходимости дополнительным соглашением к трудовому договору и приказом о переводе. Каких-либо специальных миграционных уведомлений о переводе подавать не требуется.
Ограничения, которые важно проверить: работа по патенту строго по указанной в нём профессии
Отсутствие обязанности уведомлять МВД о переводе не означает, что любой перевод допустим при любом статусе. Если вы работаете по патенту (или разрешению на работу) и в нём указана конкретная профессия (специальность, должность, вид деятельности), действует отдельное ограничение: иностранный гражданин не вправе осуществлять трудовую деятельность по профессии, не указанной в патенте (абз. п. 16 ст. 13.3 ФЗ № 115-ФЗ). Аналогичное правило действует для разрешения на работу.
Поэтому при переводе на новую должность нужно проверить соответствие новой трудовой функции той профессии (должности), которая указана в вашем патенте/разрешении на работу:
- Если новая должность укладывается в указанную профессию или профессия в патенте не конкретизирована — перевод проводится без каких-либо миграционных последствий, уведомлять МВД не нужно.
- Если новая должность выходит за рамки профессии, указанной в патенте, — перевод может быть квалифицирован как осуществление трудовой деятельности вне установленных ограничений, что создаёт риск административной ответственности как для вас, так и для работодателя (ст. 18.10 КоАП РФ). В этом случае перед переводом необходимо привести патент (или разрешение на работу) в соответствие с новой профессией.
Для высококвалифицированного специалиста (ВКС) также важно не опустить заработную плату ниже порога, установленного п. 1 ст. 13.2 ФЗ № 115-ФЗ (иной иностранный гражданин — не менее 750 000 руб. за квартал), иначе статус ВКС может быть утрачен.
Вывод: уведомление МВД о переводе не требуется при любом статусе, однако если вы трудитесь по патенту/разрешению на работу с указанной профессией, перед переводом необходимо удостовериться, что новая должность соответствует указанной в документе профессии; в противном случае потребуется сначала привести патент (разрешение) в соответствие.
Ответственность за неуведомление: распространяется только на заключение и прекращение договора
Состав административного правонарушения, связанного с неуведомлением МВД, также ограничен теми же двумя юридическими фактами — заключением и прекращением трудового договора. Как установлено в Постановлении КС РФ № 7-П от 04.02.2020, ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ предусматривает ответственность «за неуведомление или нарушение установленного порядка и (или) формы уведомления территориального органа … о заключении или прекращении (расторжении) трудового договора с иностранным гражданином». Именно о таком правонарушении (неуведомление о приёме на работу водителя) шла речь в деле, по которому на работодателя был наложен штраф в размере 200 000 рублей.
Применительно к переводу Конституционный Суд отдельно подчеркнул отсутствие ответственности: норма «не предполагает … привлечения названного работодателя к административной ответственности за неуведомление … о поручении иностранному гражданину работы, не предусмотренной заключенным с ним трудовым договором и отличной от указанной в направленном в соответствующий орган уведомлении о его заключении»:
возложения на работодателя, привлекающего и использующего для осуществления трудовой деятельности иностранного гражданина, обязанности по уведомлению территориального органа федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел в субъекте Российской Федерации, на территории которого данный иностранный гражданин осуществляет трудовую деятельность, о поручении такому иностранному гражданину работы, не предусмотренной заключенным с ним трудовым договором и отличной от указанной в направленном в соответствующий орган уведомлении о его заключении, а также об изменении определенного в трудовом договоре адреса, по которому осуществляется трудовая деятельность; привлечения названного работодателя к административной ответственности за неуведомление территориального органа федерального органа исполнительной власти, осуществляющего федеральный государственный контроль (надзор) в сфере миграции, о поручении иностранному гражданину работы, не предусмотренной заключенным с ним трудовым договором и отличной от указанной в направленном в соответствующий орган уведомлении о его заключении, а также об изменении определенного в трудовом договоре адреса, по которому осуществляется трудовая деятельность. 2.
— резолютивная часть Постановления КС РФ № 7-П от 04.02.2020, п. 1
Это прямо исключает административную ответственность работодателя за то, что о переводе иностранного работника не направлено отдельное уведомление в МВД.
Вывод: неуведомление МВД о переводе работника на другую должность не образует состава административного правонарушения по ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ и не влечёт штрафа ни для работодателя, ни для работника. Соответственно, настаивание отделов кадров или должностных лиц МВД на представлении «уведомления о переводе» не подкреплено ни обязанностью, ни ответственностью за её неисполнение.
Процедура уведомления существует только для двух случаев — формы «о переводе» не предусмотрено
Подзаконное регулирование (форма и порядок подачи уведомлений МВД, установленные приказом МВД России) исчерпывающе охватывает те же два случая, что и норма закона: уведомление о заключении трудового договора (ГПД) и уведомление о прекращении (расторжении) трудового договора (ГПД). Обязанность и срок отчёта заданы абз. 1 п. 8 ст. 13 ФЗ № 115-ФЗ:
обязаны уведомлять территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел в субъекте Российской Федерации, на территории которого данный иностранный гражданин осуществляет трудовую деятельность, о заключении и прекращении (расторжении) с данным иностранным гражданином трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) в срок, не превышающий трех рабочих дней с даты заключения или прекращения (расторжения) соответствующего договора. 1.1. Конституционность приведенных законоположений оспаривает гражданка А.А.Викторова, которая, будучи индивидуальным предпринимателем, 21 апреля 2017 года приняла на работу в качестве водителя гражданина Республики Таджикистан и заключила с ним соответствующий трудовой договор, о чем своевременно уведомила в электронной форме Отделение по вопросам трудовой миграции Управления по вопросам миграции Министерства внутренних дел по Чувашской Республике.
— абз. 1 п. 8 ст. 13 ФЗ № 115-ФЗ
Поскольку законодатель и ведомственный акт устанавливают формы уведомлений только для заключения и прекращения договора, а перевод оформляется дополнительным соглашением (ст. 72 ТК РФ) без прекращения прежнего договора, формы уведомления «о переводе» не существует — её нечем заполнить, и требование её представить неисполнимо в принципе.
Вывод: нормативно предусмотрены только два вида уведомлений МВД — о заключении и о прекращении трудового договора с иностранным работником. Процедуры и формы уведомления о переводе действующим законодательством не предусмотрено, поэтому «допсоглашение о том, что вы уведомили МВД о переводе», требовать неправомерно и составить его на законном основании невозможно.
