Как уволиться, если работодатель исчез, не оформил прием и не выплатил зарплату, а на новом месте требуют увольнения с предыдущего места

Применяется ли ТК РФ и возникли ли трудовые отношения при фактическом допуске

На территории Российской Федерации правила, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан, лиц без гражданства, организаций, созданных или учрежденных иностранными гражданами, лицами без гражданства либо с их участием, международных организаций и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими федеральными законами или международным договором Российской Федерации.
— ч. 5 ст. 11 ТК РФ

Регистрация работодателя за пределами РФ сама по себе не выводит отношения из-под ТК РФ: ч. 5 ст. 11 ТК РФ прямо распространяет трудовое законодательство на отношения с иностранными юридическими лицами, если работа выполнялась на территории России. Для клиента это означает, что вся защита по ТК РФ (запись в трудовую книжку, расчёт, увольнение через суд) ему доступна, несмотря на «зарубежную» регистрацию фирмы.

Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.
— ч. 3 ст. 16 ТК РФ

Если инженера допустили к работе и он месяц фактически трудился (выполнял задания, подчинялся распорядку), трудовые отношения возникли именно в силу ч. 3 ст. 16 ТК РФ — даже без приказа и записи в трудовую книжку. Отсутствие оформления — нарушение работодателя, а не основание считать, что работы не было.

Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе, а если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми отношениями, - не позднее трех рабочих дней со дня признания этих отношений трудовыми отношениями, если иное не установлено судом.
— ч. 2 ст. 67 ТК РФ

Часть 2 ст. 67 ТК РФ подтверждает: неоформленный письменно договор считается заключённым с момента допуска, а работодатель обязан был в течение трёх рабочих дней оформить договор письменно. Значит, за отработанный месяц у инженера есть право на зарплату и на надлежащее оформление; неоформление не лишает его статуса работника.

Вывод: отношения инженера с этой фирмой — трудовые и регулируются ТК РФ; для прекращения этих отношений нужно действовать по правилам трудового права, а не искать «гражданско-правовые» обходные пути.

Можно ли прекратить трудовые отношения в одностороннем порядке без работодателя (ст. 80 ТК РФ) и почему нужен суд

Работник имеет право расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя в письменной форме не позднее чем за две недели, если иной срок не установлен настоящим Кодексом или иным федеральным законом. Течение указанного срока начинается на следующий день после получения работодателем заявления работника об увольнении.
— ч. 1 ст. 80 ТК РФ

Если по истечении срока предупреждения об увольнении трудовой договор не был расторгнут и работник не настаивает на увольнении, то действие трудового договора продолжается.
— ч. 5 ст. 80 ТК РФ

Инженер уже писал заявление об увольнении, но копию ему не отдали, а работодатель отсутствует. По буквальному смыслу ст. 80 ТК РФ срок предупреждения течёт со дня получения заявления работодателем; при отсутствии работодателя и невозможности подтвердить вручение этот механизм «не запускается» и сам по себе запись об увольнении не создаёт. Более того, ч. 5 ст. 80 ТК РФ прямо указывает: если по истечении срока договор не расторгнут и работник не настаивает на увольнении, действие договора продолжается. Поэтому полагаться только на ранее поданное заявление (копии которого нет) рискованно — юридически отношения могут считаться длящимися.

Прекращение трудового договора оформляется приказом (распоряжением) работодателя. С приказом (распоряжением) работодателя о прекращении трудового договора работник должен быть ознакомлен под роспись. По требованию работника работодатель обязан выдать ему надлежащим образом заверенную копию указанного приказа (распоряжения). В случае, когда приказ (распоряжение) о прекращении трудового договора невозможно довести до сведения работника или работник отказывается ознакомиться с ним под роспись, на приказе (распоряжении) производится соответствующая запись. Днем прекращения трудового договора во всех случаях является последний день работы работника, за исключением случаев, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с настоящим Кодексом или иным федеральным законом сохранялось место работы (должность). В день прекращения трудового договора работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку или предоставить сведения о трудовой деятельности (статья 66 1 настоящего Кодекса) у данного работодателя и произвести с ним расчет в соответствии со статьей 140 настоящего Кодекса. По письменному заявлению работника работодатель также обязан выдать ему заверенные надлежащим образом копии документов, связанных с работой.
— ч. 1 ст. 84.1 ТК РФ

Обычный порядок прекращения требует приказа (распоряжения) работодателя и выдачи трудовой книжки в день увольнения (ч. 1, 4 ст. 84.1 ТК РФ). Когда руководителя и бухгалтера нет, издать приказ физически некому, а без приказа и записи в трудовой книжке факт увольнения документально не подтверждается — именно с этой проблемой столкнулся инженер. Значит, ординарный порядок увольнения по ст. 80 ТК РФ здесь объективно не работает и требуется судебный механизм фиксации прекращения отношений (разобран ниже).

Вывод: уволиться «по заявлению» без работодателя не получится; факт прекращения трудовых отношений придётся устанавливать в суде, а не оформлять приказом, которого никто не издаст.

Судебное установление факта прекращения трудовых отношений (особое производство)

Суд устанавливает факты, от которых зависит возникновение, изменение, прекращение личных или имущественных прав граждан, организаций. 2. Суд рассматривает дела об установлении: 1) родственных отношений; 2) факта нахождения на иждивении; 3) факта регистрации рождения, усыновления (удочерения), брака, расторжения брака, смерти; 4) факта признания отцовства; 5) факта принадлежности правоустанавливающих документов (за исключением воинских документов, паспорта и выдаваемых органами записи актов гражданского состояния свидетельств) лицу, имя, отчество или фамилия которого, указанные в документе, не совпадают с именем, отчеством или фамилией этого лица, указанными в паспорте или свидетельстве о рождении; 6) факта владения и пользования недвижимым имуществом; 7) факта несчастного случая; 8) факта смерти в определенное время и при определенных обстоятельствах в случае отказа органов записи актов гражданского состояния в регистрации смерти; 9) факта принятия наследства и места открытия наследства; 10) других имеющих юридическое значение фактов.
— ч. 1 ст. 264 ГПК РФ

1. других имеющих юридическое значение фактов.
   — п. 10 ч. 2 ст. 264 ГПК РФ

Суд устанавливает факты, имеющие юридическое значение, только при невозможности получения заявителем в ином порядке надлежащих документов, удостоверяющих эти факты, или при невозможности восстановления утраченных документов.
— ст. 265 ГПК РФ

ГПК РФ не даёт перечня «закрытым»: п. 10 ч. 2 ст. 264 ГПК РФ позволяет установить «другие имеющие юридическое значение факты», а ч. 1 ст. 264 ГПК РФ — факты, от которых зависит прекращение личных или имущественных прав. Факт прекращения трудовых отношений с исчезнувшим работодателем как раз относится к таким фактам. Обязательное условие ст. 265 ГПК РФ — невозможность получить документы иным путём; в данной ситуации оно выполнено: приказ об увольнении не издан, руководителя и бухгалтера нет, запись в трудовой книжке отсутствует, то есть надлежащий документ об увольнении получить негде, кроме суда. Заявление подаётся в суд по месту нахождения заявителя (либо по последнему известному месту работы) в порядке особого производства; в нём необходимо указать цель установления факта (трудоустройство на новое место) и приложить доказательства невозможности получить документы (ответы на запросы, сведения ЕГРЮЛ, акт пристава). Ответчиком по такому делу лицо не является — это спор о факте, а не о праве.

Вывод: правильный путь — заявление в суд об установлении факта прекращения трудовых отношений (особое производство, ст. 264, 265 ГПК РФ); установленный судом факт заменит отсутствующий приказ об увольнении.

Обязан ли работник «сначала уволиться»: трудовая книжка, дубликат и совместительство

Если иное не установлено настоящим Кодексом, другими федеральными законами, при заключении трудового договора лицо, поступающее на работу, предъявляет работодателю: (В редакции Федерального закона от 01.12.2014 № 409-ФЗ) паспорт или иной документ, удостоверяющий личность; трудовую книжку и (или) сведения о трудовой деятельности (
— абз. 1 ч. 1 ст. 65 ТК РФ

В случае отсутствия у лица, поступающего на работу, трудовой книжки в связи с ее утратой, повреждением или по иной причине работодатель обязан по письменному заявлению этого лица (с указанием причины отсутствия трудовой книжки) оформить новую трудовую книжку (за исключением случаев, если в соответствии с настоящим Кодексом, иным федеральным законом трудовая книжка на работника не ведется) .
— ч. 5 ст. 65 ТК РФ

Лицо, поступающее на работу по совместительству к другому работодателю, не предъявляет трудовую книжку в случае, если по основному месту работы работодатель ведет трудовую книжку на данного работника или если в соответствии с настоящим Кодексом, иным федеральным законом трудовая книжка на работника не оформлялась. При приеме на работу по совместительству, требующую специальных знаний, работодатель имеет право потребовать от работника предъявления документа об образовании и (или) о квалификации либо его надлежаще заверенной копии, а при приеме на работу с вредными и (или) опасными условиями труда - справку о характере и условиях труда по основному месту работы. (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ, от 02.07.2013 № 185-ФЗ, от 28.12.2013 № 421-ФЗ, от 16.12.2019 № 439-ФЗ)
— ст. 283 ТК РФ

Работник имеет право заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя (внутреннее совместительство) и (или) у другого работодателя (внешнее совместительство).
— ч. 1 ст. 60.1 ТК РФ

Новый работодатель не вправе требовать того, чего нет: ст. 65 ТК РФ называет лишь документы, предъявляемые при приёме, и запрещает требовать иные. Если прежний работодатель удерживает или не оформил трудовую книжку, ч. 5 ст. 65 ТК РФ обязывает нового работодателя по письменному заявлению работника оформить новую трудовую книжку — это законный способ обойтись без «увольнения» от исчезнувшей фирмы. Одновременно ст. 283 ТК РФ и ч. 1 ст. 60.1 ТК РФ показывают: работа по совместительству — это право, а не обязанность работника, и она не требует предъявления трудовой книжки. То есть утверждение кадровика «либо увольняйтесь, либо только совместительство» юридически неверно: полная ставка по основному месту возможна с оформлением новой трудовой книжки либо со ссылкой на сведения о трудовой деятельности.

Вместе с тем новый работодатель вправе проверять достоверность сведений о предыдущем месте работы, поэтому практический путь — сочетать: (1) подать заявление о новой трудовой книжке по ч. 5 ст. 65 ТК РФ и (2) параллельно инициировать судебное установление факта прекращения отношений. Тогда оснований для сомнений у кадров не останется.

Вывод: обязательного требования «увольтесь у прежнего, иначе только совместительство» закон не содержит; полноценное оформление возможно с новой трудовой книжкой (ч. 5 ст. 65 ТК РФ), а факт отсутствия действующих отношений с прежней фирмой подтверждается через суд.

Деньги: окончательный расчёт, проценты за задержку, убытки и моральный вред

При прекращении трудового договора выплата всех сумм, причитающихся работнику от работодателя, производится в день увольнения работника. Если работник в день увольнения не работал, то соответствующие суммы должны быть выплачены не позднее следующего дня после предъявления уволенным работником требования о расчете.
— ст. 140 ТК РФ

При нарушении работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной сто пятидесятой действующей в это время ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от начисленных, но не выплаченных в срок сумм и (или) не начисленных своевременно сумм в случае, если вступившим в законную силу решением суда было признано право работника на получение неначисленных сумм, за каждый день задержки начиная со дня, следующего за днем, в который эти суммы должны были быть выплачены при своевременном их начислении в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашением, локальным нормативным актом, трудовым договором, по день фактического расчета включительно.
— ч. 1 ст. 236 ТК РФ

Работодатель обязан возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться. Такая обязанность, в частности, наступает, если заработок не получен в результате: незаконного отстранения работника от работы, его увольнения или перевода на другую работу; отказа работодателя от исполнения или несвоевременного исполнения решения органа по рассмотрению трудовых споров или государственного правового инспектора труда о восстановлении работника на прежней работе;
— ст. 234 ТК РФ

Расчёт при увольнении должен был быть произведён в день увольнения, а если работник в этот день не работал — не позднее следующего дня после предъявления требования (ст. 140 ТК РФ). Зарплата за отработанный месяц не выплачена ни разу, поэтому помимо самой суммы долга (уже взысканной судом) работодатель обязан уплатить проценты по ч. 1 ст. 236 ТК РФ в размере не ниже 1/150 ключевой ставки за каждый день задержки по день фактического расчёта; эти проценты могут быть взысканы отдельно, в том числе за период после судебного решения. Если из-за отсутствия записи об увольнении и задержки книжки инженер понесёт убытки (например, потеряет часть заработка на новом месте), ст. 234 ТК РФ даёт право на возмещение не полученного заработка.

В случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором. (В редакции Федерального закона от 03.07.2016 № 315-ФЗ) 2. Если убытки, причиненные кредитору неправомерным пользованием его денежными средствами, превышают сумму процентов, причитающуюся ему на основании пункта 1 настоящей статьи, он вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающей эту сумму. 3. Проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок. 4. В случае, когда соглашением сторон предусмотрена неустойка за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательства, предусмотренные настоящей статьей проценты не подлежат взысканию, если иное не предусмотрено законом или договором. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ) 5. Начисление процентов на проценты (сложные проценты) не допускается, если иное не установлено законом. По обязательствам, исполняемым при осуществлении сторонами предпринимательской деятельности, применение сложных процентов не допускается, если иное не предусмотрено законом или договором.
— п. 1 ст. 395 ГК РФ

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
— п. 2 ст. 15 ГК РФ

Помимо трудовых мер, по вступившему в силу решению суда, которое должник не исполняет, применим и гражданско-правовой механизм: на взысканную, но не уплаченную сумму начисляются проценты по п. 1 ст. 395 ГК РФ по ключевой ставке Банка России, а сверх процентов можно требовать убытки по п. 2 ст. 15 ГК РФ, если они превышают сумму процентов. Это даёт инженеру дополнительный денежный «рычаг» к уже имеющемуся исполнительному листу.

Вывод: у инженера есть основания требовать проценты по ст. 236 ТК РФ за задержку зарплаты, убытки по ст. 234 ТК РФ и п. 2 ст. 15 ГК РФ, а также проценты по ст. 395 ГК РФ на неисполненную сумму решения; сроки по денежным требованиям — один год (ч. 2 ст. 392 ТК РФ), вопрос о взыскании самой суммы уже решён судом.

Ответственность работодателя за неоформление отношений и невыплату зарплаты

Уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.
— ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ

Фактическое допущение к работе лицом, не уполномоченным на это работодателем, в случае, если работодатель или его уполномоченный на это представитель отказывается признать отношения, возникшие между лицом, фактически допущенным к работе, и данным работодателем, трудовыми отношениями (не заключает с лицом, фактически допущенным к работе, трудовой договор), - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от трех тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей.
— ч. 3 ст. 5.27 КоАП РФ

Ненадлежащее оформление трудового договора и уклонение от его оформления образуют самостоятельный состав по ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ (штраф для юрлица 50–100 тыс. руб.), а фактическое допущение к работе неуполномоченным лицом с отказом признать отношения трудовыми — по ч. 3 ст. 5.27 КоАП РФ. Это подтверждает противоправность действий фирмы и является доказательством в пользу инженера (в том числе при установлении факта в суде). Жалобу можно подать в государственную инспекцию труда, приложив заявление, переписку, показания коллег; однако при фактически недействующем работодателе административное производство взыскание долга не заменяет.

Вывод: действия фирмы противоправны и наказуемы по ст. 5.27 КоАП РФ, что подкрепляет позицию инженера, но основную задачу — фиксацию прекращения отношений — решает суд, а не инспекция.

Исполнение: что делать с «мёртвым» исполнительным производством

1. если невозможно установить местонахождение должника, его имущества либо получить сведения о наличии принадлежащих ему денежных средств и иных ценностей, находящихся на счетах, во вкладах или на хранении в банках или иных кредитных организациях, за исключением случаев, когда настоящим Федеральным законом предусмотрен розыск должника или его имущества;
   — п. 3 ч. 1 ст. 46 ФЗ № 229-ФЗ

1. если у должника отсутствует имущество, на которое может быть обращено взыскание, и все принятые судебным приставом-исполнителем допустимые законом меры по отысканию его имущества оказались безрезультатными. Это условие считается соблюденным также в случае, если по подлежащему исполнению исполнительному документу на имеющиеся у должника периодические доходы (их часть) не допускается обращение взыскания, в том числе в связи с соблюдением требования о сохранении заработной платы и иных доходов должника-гражданина ежемесячно в размере прожиточного минимума или в размере, превышающем прожиточный минимум, в соответствии с настоящим Федеральным законом;
   — п. 4 ч. 1 ст. 46 ФЗ № 229-ФЗ

1. Извещение взыскателя о невозможности взыскания по исполнительному документу не является препятствием для повторного предъявления исполнительного документа к исполнению в пределах срока, установленного статьей 21 настоящего Федерального закона.
   — ч. 4 ст. 46 ФЗ № 229-ФЗ

Приставы действуют в рамках ст. 46 ФЗ № 229-ФЗ: если невозможно установить местонахождение должника и его имущества (п. 3 ч. 1) либо у должника нет имущества и все меры оказались безрезультатными (п. 4 ч. 1), взыскателю направляется постановление о невозможности взыскания. Ключевое: ч. 4 ст. 46 ФЗ № 229-ФЗ прямо говорит, что такое постановление не препятствует повторному предъявлению исполнительного листа в пределах срока ст. 21 указанного закона. То есть «встало» производство — не окончательная утрата права: при появлении у фирмы имущества/счетов или при изменении данных должника лист можно предъявить вновь. Кроме того, при регистрации юрлица за рубежом имеет смысл проверить сведения ЕГРЮЛ (не исключено ли общество, нет ли ликвидации/банкротства) и рассмотреть вопрос о привлечении контролирующих лиц к субсидиарной ответственности при банкротстве — при наличии оснований.

Вывод: исполнительный лист сохраняет силу и может предъявляться повторно; параллельно стоит отслеживать статус должника в ЕГРЮЛ и использовать судебное установление факта прекращения отношений как самостоятельный результат.

Развилка «если работодатель не исключён / исключён из ЕГРЮЛ» и альтернативные ветки

Если общество ещё числится в ЕГРЮЛ действующим — годится путь установления факта прекращения трудовых отношений через суд (особое производство, ст. 264, 265 ГПК РФ), а в исковом порядке можно дополнительно требовать запись в трудовую книжку/сведения о трудовой деятельности и проценты по ст. 236 ТК РФ.

Если общество исключено из ЕГРЮЛ как недействующее либо ликвидировано — надлежащего работодателя-ответчика уже нет; тогда факт прекращения отношений также устанавливается в особом производстве, а денежные требования реализуются через сохранившийся исполнительный лист с учётом правил ст. 46 ФЗ № 229-ФЗ (повторное предъявление, отслеживание имущества).

В любом случае параллельная мера — воспользоваться ч. 5 ст. 65 ТК РФ и оформить новую трудовую книжку у нового работодателя, что снимает практическую проблему трудоустройства независимо от исхода судебного разбирательства.

Неизвестные факты, влияющие на выбор: сохранился ли у инженера хоть какой-то документ о допуске к работе (пропуск, переписка, показания коллег) — при их отсутствии установление факта тоже возможно, но доказательственная база слабее; не исключено ли общество из ЕГРЮЛ; сколько времени прошло с момента фактического прекращения работы. Если с момента прекращения прошло более года — срок по денежным требованиям (ч. 2 ст. 392 ТК РФ) может истечь, и нужно ставить вопрос о его восстановлении с уважительными причинами.

Вывод: при любом статусе должника основное решение — судебное установление факта прекращения отношений плюс оформление новой трудовой книжки у нового работодателя, а денежные требования реализуются через сохраняющийся исполнительный лист.

Условия применения ст. 265 ГПК РФ и доказательства в обоснование заявления

Суд устанавливает факты, имеющие юридическое значение, только при невозможности получения заявителем в ином порядке надлежащих документов, удостоверяющих эти факты, или при невозможности восстановления утраченных документов.
— ст. 265 ГПК РФ

Условие ст. 265 ГПК РФ для суда — невозможность получить надлежащий документ вне суда. Применительно к инженеру это доказывается: сведениями из ЕГРЮЛ о работодателе (в том числе о недостоверности адреса или исключении из реестра), ответом на его письменное заявление об увольнении и о выдаче документов (если ответа нет — почтовым уведомлением о вручении/возврате), актом или постановлением судебного пристава о невозможности взыскания, решением суда по зарплате с отметкой о вступлении в силу. Каждый из этих документов подтверждает, что получить приказ об увольнении и запись в трудовую книжку «в ином порядке», кроме суда, невозможно. Доказательствами фактического допуска к работе и прекращения отношений служат сам факт наличия у него трудовой книжки без записи о приёме, письменное заявление о приёме на работу (если сохранилась копия), переписка, пропуск, расчётные документы, показания коллег, а также вступившее в силу решение суда, которым установлено право на заработок за отработанный месяц.

Вывод: в заявлении об установлении факта прекращения трудовых отношений нужно указать цель (трудоустройство), приложить сведения ЕГРЮЛ, доказательства невозможности получить документы от работодателя и подтверждения самой работы; при отсутствии части документов это восполняется показаниями свидетелей и судебным решением о зарплате.