В соответствии со статьей 282 Трудового кодекса Российской Федерации работа по совместительству предполагает выполнение другой оплачиваемой работы на условиях трудового договора. В рассматриваемой ситуации исполнительный директор уже выполняет оплачиваемую работу на основании трудового договора, а деятельность волонтера является безвозмездной, что не подпадает под легальное определение совместительства. В то же время, согласно статье 60.2 Трудового кодекса, работнику с его письменного согласия может быть поручена дополнительная работа по другой должности в течение установленной продолжительности рабочего дня за дополнительную оплату. Однако оказание психологической помощи волонтером — это не оплачиваемая работа, а добровольческая деятельность, поэтому к ней применимы не нормы ТК РФ о совместительстве или совмещении, а специальные положения Закона о благотворительной деятельности и добровольчестве.
Совместительство - выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время. Работа по совместительству может выполняться работником как по месту его основной работы, так и у других работодателей. В трудовом договоре обязательно указание на то, что работа является совместительством.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 282
С письменного согласия работника ему может быть поручено выполнение в течение установленной продолжительности рабочего дня (смены) наряду с работой, определенной трудовым договором, дополнительной работы по другой или такой же профессии (должности) за дополнительную оплату.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 60.2
Наибольшую сложность представляет вопрос конфликта интересов в силу статьи 27 Федерального закона «О некоммерческих организациях». Исполнительный директор является руководителем организации, то есть заинтересованным лицом. Оказание им психологических услуг в качестве волонтера — это действия, которые он же как руководитель организует и контролирует: он определяет порядок оказания услуг, может направлять сам себе задания, оценивать результаты своей же добровольческой деятельности. Такое положение создаёт конфликт интересов, поскольку у исполнительного директора как руководителя возникает обязанность соблюдать интересы организации, а как волонтёр он действует от своего имени и для себя. Конфликт становится очевидным, когда, например, директор как руководитель принимает решение о привлечении себя как волонтёра к определённой деятельности, распределяет нагрузку, устанавливает график — всё это напрямую затрагивает его личные интересы.
Статья 27. Конфликт интересов. 1. ... лицами, заинтересованными в совершении некоммерческой организацией тех или иных действий, в том числе сделок, с другими организациями или гражданами (далее - заинтересованные лица), признаются руководитель (заместитель руководителя) некоммерческой организации... если указанные лица состоят с этими организациями или гражданами в трудовых отношениях... При этом указанные организации или граждане являются поставщиками товаров (услуг) для некоммерческой организации... Заинтересованность в совершении некоммерческой организацией тех или иных действий, в том числе в совершении сделок, влечет за собой конфликт интересов заинтересованных лиц и некоммерческой организации.
— Федеральный закон от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях», ст. 27
Волонтёрская деятельность психолога в данной ситуации — это не сделка и не поставка услуг в гражданско-правовом смысле (услуга оказывается безвозмездно), однако системное толкование статьи 27 и целей данного регулирования позволяет распространить принцип конфликта интересов и на неоплачиваемые отношения, особенно когда руководитель одновременно является добровольцем в той же организации. Согласно статье 30 того же закона, исполнительный орган осуществляет текущее руководство деятельностью АНО и должен действовать в её интересах. Если исполнительный директор как волонтёр участвует в оказании психологической помощи — основной уставной деятельности организации, он фактически сам исполняет функции, которые как руководитель должен организовывать и контролировать. Это создаёт ситуацию, когда одно и то же лицо одновременно является и тем, кто поручает работу, и тем, кто её выполняет, что противоречит принципу разделения функций управления и исполнения, заложенному в статье 30.
Статья 30. Исполнительный орган некоммерческой организации может быть коллегиальным и (или) единоличным. Он осуществляет текущее руководство деятельностью некоммерческой организации и подотчетен высшему органу управления некоммерческой организацией. К компетенции исполнительного органа некоммерческой организации относится решение всех вопросов, которые не составляют исключительную компетенцию других органов управления некоммерческой организацией, определенную настоящим Федеральным законом, иными федеральными законами и уставом некоммерческой организации.
— Федеральный закон от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях», ст. 30
Положения статьи 17.1 Федерального закона «О благотворительной деятельности и добровольчестве (волонтерстве)» устанавливают права добровольца, в том числе право получать психологическую помощь и поддержку, но не право оказывать её кому бы то ни было. Исполнительный директор как волонтёр может оказывать психологическую помощь, однако закон прямо предусматривает, что доброволец осуществляет свою деятельность под руководством организатора добровольческой деятельности. Организатором в данном случае выступает сама АНО в лице её исполнительного директора. Получается, что исполнительный директор должен руководить сам собой — это правовой нонсенс, который противоречит самому понятию добровольческой деятельности, предполагающей наличие внешнего организатора.
Статья 17.1. Права и обязанности добровольца (волонтера): 1. Доброволец (волонтер) имеет право: 1) осуществлять свою деятельность индивидуально, под руководством организатора добровольческой (волонтерской) деятельности, в составе добровольческой (волонтерской) организации; ... 3) получать ... психологическую помощь, содействие в психологической реабилитации.
— Федеральный закон от 11.08.1995 № 135-ФЗ «О благотворительной деятельности и добровольчестве (волонтерстве)», ст. 17.1
Анализ статьи 5 указанного закона показывает, что доброволец и организатор добровольческой деятельности — это разные роли. АНО может быть добровольческой организацией (п.7), но её исполнительный директор как представитель организации выступает в роли организатора. Совмещение ролей организатора и добровольца в одном лице не запрещено прямо, но является юридически небезупречным, поскольку организатор должен обеспечивать права добровольцев, контролировать безопасность и качество услуг, что невозможно, когда он одновременно является добровольцем.
Статья 5 определяет участников добровольческой (волонтерской) деятельности, включая добровольцев (волонтеров) (п.4) и организаторов добровольческой деятельности (п.6). Автономная некоммерческая организация может быть добровольческой организацией (п.7). Прямого запрета на совмещение должности исполнительного директора и волонтера в одной организации нет, но необходимо учитывать, что организатор добровольческой деятельности (п.6) и доброволец (п.4) — разные роли, что может создавать конфликт интересов.
— Федеральный закон от 11.08.1995 № 135-ФЗ «О благотворительной деятельности и добровольчестве (волонтерстве)», ст. 5
Уставная цель АНО — оказание психологической помощи — сама по себе не препятствует совмещению исполнительным директором функций психолога-волонтёра. Напротив, в соответствии со статьей 24 Федерального закона «О некоммерческих организациях» деятельность организации должна соответствовать её уставным целям. Оказание психологической помощи — это как раз основная цель, следовательно, участие исполнительного директора в её осуществлении в качестве волонтёра формально соответствует уставу. Однако ст. 24 устанавливает, что некоммерческая организация может осуществлять деятельность, не запрещённую законом и соответствующую целям. Деятельность волонтёра-психолога не запрещена, но, как показано выше, осложнена конфликтом интересов и смешением ролей. Кроме того, в силу ст. 2 135-ФЗ добровольческая деятельность направлена на содействие в сфере охраны здоровья и улучшения морально-психологического состояния — что полностью совпадает с целями АНО. Таким образом, уставная цель скорее поддерживает возможность занятия психологической деятельностью, но не снимает проблем управления и контроля.
Статья 24. Виды деятельности некоммерческой организации 1. Некоммерческая организация может осуществлять один вид деятельности или несколько видов деятельности, не запрещенных законодательством Российской Федерации и соответствующих целям деятельности некоммерческой организации, которые предусмотрены ее уставом. ... 2. Некоммерческая организация может осуществлять приносящую доход деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана, и соответствует указанным целям, при условии, что такая деятельность указана в ее уставе.
— Федеральный закон от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях», ст. 24
Статья 2. Цели благотворительной и добровольческой (волонтерской) деятельности: ... содействия деятельности в сфере профилактики и охраны здоровья граждан, а также пропаганды здорового образа жизни, улучшения морально-психологического состояния граждан; ...
— Федеральный закон от 11.08.1995 № 135-ФЗ «О благотворительной деятельности и добровольчестве (волонтерстве)», ст. 2
Резюмируя: прямое законодательное запрещение на совмещение исполнительным директором АНО функций волонтёра в той же организации отсутствует. Однако такое совмещение создаёт неустранимый конфликт интересов в понимании ст. 27 7-ФЗ и подрывает принципы разделения полномочий, заложенные в ст. 30 7-ФЗ. Организатор добровольческой деятельности (исполнительный директор) не может одновременно быть добровольцем под собственным руководством, что следует из системного анализа ст. 5 и 17.1 135-ФЗ. Для минимизации рисков рекомендуется либо оформить волонтёрскую деятельность через другую организацию, либо передать функции организатора добровольческой деятельности иному лицу (например, заместителю директора), что позволит исполнительному директору выступать исключительно как волонтёр-психолог, не нарушая требований о конфликте интересов.
