Обязан ли работодатель уведомлять МВД при переоформлении патента, если заключено лишь дополнительное соглашение об изменении реквизитов разрешительного документа
Обязанность работодателя уведомлять территориальный орган МВД России возникает строго в двух случаях — при заключении и при прекращении (расторжении) трудового договора с иностранным гражданином. Иных оснований (изменение реквизитов патента, смена даты выдачи и срока действия, заключение дополнительного соглашения) закон не устанавливает.
Абзац первый пункта 8 статьи 13 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" устанавливает, что работодатель или заказчик работ (услуг), привлекающие и использующие для осуществления трудовой деятельности иностранного гражданина, обязаны уведомлять территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел в субъекте Российской Федерации, на территории которого данный иностранный гражданин осуществляет трудовую деятельность, о заключении и прекращении (расторжении) с данным иностранным гражданином трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) в срок, не превышающий трех рабочих дней с даты заключения или прекращения (расторжения) соответствующего договора.
— абз. 1 п. 8 ст. 13 ФЗ № 115-ФЗ (приведено в Постановлении КС РФ № 7-П)
Из приведённой нормы следует: юридическим фактом, порождающим обязанность уведомить МВД, является именно «заключение» либо «прекращение (расторжение)» трудового договора. Дополнительное соглашение, которым стороны лишь фиксируют изменение реквизитов разрешительного документа (патента) при неизменности должности, заработной платы и работодателя, не подпадает ни под одно из этих оснований — трудовой договор с иностранным гражданином не был заново заключён и не был прекращён или расторгнут. Трудовые отношения продолжаются на прежнем основании.
- Не позднее чем за десять рабочих дней до истечения двенадцати месяцев со дня выдачи патента иностранный гражданин вправе обратиться в территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел, выдавший патент, за переоформлением патента
— п. 8 ст. 13.3 ФЗ № 115-ФЗ
Переоформление патента — это установленная законом процедура продления действия ранее выданного документа по истечении двенадцати месяцев со дня его выдачи. Она не означает выдачу иностранцу «нового» патента с новым трудовым отношением: серия и номер патента сохраняются прежними (что подтверждено и самим клиентом), меняются лишь дата выдачи и срок действия. Соответственно, переоформление патента не является основанием для прекращения прежнего и заключения нового трудового договора, а значит, и не запускает уведомительную обязанность работодателя.
Вывод по вопросу: при переоформлении патента (сохранение прежних серии и номера) и заключении дополнительного соглашения только об изменении реквизитов разрешительного документа, при неизменных должности, зарплате и работодателе, у работодателя не возникает обязанности подавать в МВД уведомление по п. 8 ст. 13 ФЗ № 115-ФЗ. Ранее поданное при приёме на работу уведомление остаётся действительным.
Отсутствие административной ответственности за неподачу уведомления в данной ситуации
Административная ответственность по ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ наступает только за неуведомление о заключении или прекращении (расторжении) трудового договора — то есть за то же бездействие, которое запрещено п. 8 ст. 13 ФЗ № 115-ФЗ, и не распространяется на случаи изменения отдельных сведений при действующем трудовом договоре.
- Неуведомление или нарушение установленного порядка и (или) формы уведомления территориального органа федерального органа исполнительной власти, осуществляющего федеральный государственный контроль (надзор) в сфере миграции, о заключении или прекращении (расторжении) трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) с иностранным гражданином в срок, не превышающий трех рабочих дней с даты заключения, прекращения (расторжения) договора, если такое уведомление требуется в соответствии с федеральным законом
— ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ
Состав правонарушения не образуется, если уведомление «не требуется в соответствии с федеральным законом» — а в рассматриваемой ситуации оно как раз не требуется, поскольку трудовой договор не заключался заново и не прекращался. Квалификация, при которой изменение реквизитов патента (даты выдачи, срока действия) в дополнительном соглашении приравнивалось бы к «заключению трудового договора», была бы расширительным толкованием нормы об ответственности, что прямо недопустимо.
- Признать взаимосвязанные часть вторую статьи 67 Трудового кодекса Российской Федерации и абзац первый пункта 8 статьи 13 Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" не противоречащими Конституции Российской Федерации, поскольку по своему конституционно-правовому смыслу в системе действующего правового регулирования они не предполагают: возложения на работодателя, привлекающего и использующего для осуществления трудовой деятельности иностранного гражданина, обязанности по уведомлению территориального органа федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел в субъекте Российской Федерации, на территории которого данный иностранный гражданин осуществляет трудовую деятельность, о поручении такому иностранному гражданину работы, не предусмотренной заключенным с ним трудовым договором и отличной от указанной в направленном в соответствующий орган уведомлении о его заключении, а также об изменении определенного в трудовом договоре адреса, по которому осуществляется трудовая деятельность;
— п. 1 Постановления КС РФ № 7-П от 04.02.2020
Конституционный Суд РФ прямо указал, что нормы об уведомлении и об ответственности не предполагают возложения на работодателя обязанности уведомлять МВД об изменениях, не связанных с заключением/прекращением договора, а равно его привлечения к ответственности за их неуведомление. Хотя в Постановлении КС речь идёт о поручении иной работы и об изменении адреса, правовая логика едина: уведомительная обязанность «привязана» исключительно к факту заключения и прекращения (расторжения) трудового договора, а не к изменению его отдельных условий или реквизитов разрешительных документов. Изменение реквизитов переоформленного патента — это юридически та же ситуация «изменения сведений при неизменном договоре».
Вывод по вопросу: привлечь работодателя к административной ответственности по ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ за неподачу уведомления по поводу дополнительного соглашения об изменении реквизитов переоформленного патента нельзя: отсутствует сам юридический факт (заключение или прекращение трудового договора), с которым закон связывает обязанность уведомить МВД.
Оговорка о регионе действия патента (Москва и Московская область) и её влияние на обязанность уведомления
Наличие соглашения между городом Москвой и Московской областью об осуществлении трудовой деятельности по патенту одного субъекта на территории другого влияет лишь на территориальную сферу действия патента, но не на круг оснований для уведомления МВД.
Как установлено ст. 13.3-1 ФЗ № 115-ФЗ, работодатель вправе привлекать иностранного гражданина по патенту, выданному в одном субъекте-стороне соглашения, на территории другого субъекта-стороны соглашения, — порядок и условия определяются соглашением. Это положение регулирует, где иностранец вправе трудиться, но не меняет правило п. 8 ст. 13 ФЗ № 115-ФЗ о том, что уведомление подаётся только при заключении и прекращении (расторжении) трудового договора.
По условиям вопроса новый патент по-прежнему действует на территории Москвы (регион действия — Москва), данные работодателя не менялись. Следовательно, переоформление патента и сопутствующее дополнительное соглашение не затрагивают ни субъект, на территории которого осуществляется трудовая деятельность, ни самого работодателя — а значит, никакого нового основания для уведомления не возникает.
Вывод по вопросу: регион действия патента и наличие соглашения Москва — Московская область не порождают отдельной обязанности работодателя подавать уведомление по дополнительному соглашению об изменении реквизитов переоформленного патента. Основание для уведомления (заключение/прекращение трудового договора) в данной ситуации отсутствует.