Можно ли генеральному директору — единственному учредителю — оформить отпуск без сохранения зарплаты при отсутствии оборотов и подавать нулевую отчётность, и не будет ли проблем из-за того, что приказ о назначении вышел позже решения и записи в ЕГРЮЛ

Возникает ли трудовое отношение у единственного участника-директора и обязателен ли письменный трудовой договор

Решение единственного участника об избрании себя генеральным директором — корпоративный акт, которым лицо наделяется полномочиями единоличного исполнительного органа (действовать от имени общества без доверенности). Это порождает корпоративные полномочия, но для появления именно трудового отношения по общему правилу нужен трудовой договор либо фактическое допущение к работе.

Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом. В случаях и порядке, которые установлены трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации, трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате: (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) избрания на должность; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности; назначения на должность или утверждения в должности; направления на работу уполномоченными в соответствии с федеральным законом органами в счет установленной квоты; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) судебного решения о заключении трудового договора; абзац; (Утратил силу - Федеральный закон от 30.06.2006 № 90-ФЗ) признания отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями. (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 28.12.2013 № 421-ФЗ) Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.
— ст. 16 ТК РФ

Для вашей ситуации это ключевая норма о возникновении трудовых отношений. Полномочия единоличного исполнительного органа возникли из решения от 28 июля и записи в ЕГРЮЛ от 18 августа как корпоративный факт, однако трудовое отношение «работник — общество» возникает на основании трудового договора либо в силу фактического допущения. Значит, до оформления договора/приказа и до фактического начала работы директор ещё не является «работником» в смысле ТК РФ, а сама по себе запись в ЕГРЮЛ не «включает» автоматически трудовой стаж и обязанность платить зарплату.

Руководитель организации - физическое лицо, которое в соответствии с настоящим Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Особенности регулирования труда, предусмотренные настоящей главой, распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех случаев, когда: (В редакции Федерального закона от 13.12.2024 № 470-ФЗ) руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества; управление организацией осуществляется по договору с другой организацией (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем (управляющим).
— ст. 273 ТК РФ

Ст. 273 ТК РФ существенно меняет режим такого директора: особенности главы 43 (включая ст. 274–280) на единственного участника-руководителя не распространяются. Это подтверждает и Верховный Суд.

Положения главы 43 ТК РФ «Особенности регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации» распространяются на руководителей организаций (директоров, генеральных директоров и др., временные единоличные исполнительные 2 органы хозяйственных обществ и др.) независимо от их организационно- правовых форм и форм собственности за исключением тех случаев, когда руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества
— п. 1 Постановления Пленума ВС РФ от 02.06.2015 № 21

Для вас это означает: поскольку генеральный директор — единственный участник ООО, нормы главы 43 (в том числе об основаниях прекращения по ст. 278, о компенсации по ст. 279) к нему не применяются. Но и «изъятие» касается только специальных особенностей главы 43 — базовые правила ТК РФ (трудовой договор, отпуск, гарантии по зарплате) продолжают действовать, если трудовое отношение всё же существует.

Порядок оформления самого трудового договора с руководителем подчинён общим правилам ТК РФ, но с возможными «предшествующими процедурами»:

Трудовой договор с руководителем организации может быть заключен на неопределенный срок либо по соглашению сторон на определенный срок (срочный трудовой договор) в соответствии с частью второй статьи 59 настоящего Кодекса. В случае, когда в соответствии с частью второй статьи 59 настоящего Кодекса с руководителем организации заключается срочный трудовой договор, срок действия этого трудового договора определяется учредительными документами организации или соглашением сторон. Трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или учредительными документами организации могут быть установлены процедуры, предшествующие заключению трудового договора с руководителем организации (проведение конкурса, избрание или назначение на должность и другое).
— ст. 275 ТК РФ

Прежде чем оформлять договор, проверьте устав ООО: не установлены ли там процедуры (например, срок полномочий, порядок избрания). Это прямо предусмотрено ст. 275 ТК РФ. Заключать договор можно как на неопределённый срок, так и срочно — но выбор должен соответствовать уставу и решению.

Вывод: трудовое отношение директора-единственного участника существует только с момента заключения трудового договора либо фактического допущения к работе; запись в ЕГРЮЛ от 18 августа сама по себе трудового отношения не создаёт. Обязанность иметь письменный договор — общая; особенности главы 43 ТК РФ на этого директора не распространяются, но общие гарантии ТК РФ — распространяются. Дату договора и приказа разумно сближать с датой фактического начала работы, а не «подгонять» под даты решения/ЕГРЮЛ, поскольку основание полномочий (решение) и основание трудового отношения (договор) — разные юридические факты.

Оформление решения единственного участника и приказа: расхождение дат

Решение единственного участника об избрании директора оформляется письменно и в предусмотренных случаях удостоверяется нотариально.

В обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично , оформляются письменно и в случаях, предусмотренных федеральным законом, должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения . При этом положения статей 34, 35, 36, 37, 38 и 43 настоящего Федерального закона не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения очередного заседания общего собрания или заочного голосования участников общества. (В редакции федеральных законов от 01.07.2021 № 267-ФЗ, от 08.08.2024 № 287-ФЗ)
— ст. 39 ФЗ «Об ООО»

Факт принятия решения об избрании (назначении) единоличного исполнительного органа общества должен быть нотариально удостоверен. Указанное положение не применяется к обществам, являющимся кредитными организациями
— абз. 2 п. 1 ст. 40 ФЗ «Об ООО»

Для вас это значит: решение от 28 июля должно быть оформлено письменно, и с учётом действия ст. 40 ФЗ «Об ООО» факт избрания единоличного исполнительного органа (в том числе самим единственным участником) подлежит нотариальному удостоверению. Если нотариального удостоверения нет, это самостоятельный корпоративный дефект, который стоит устранить (нотариус, удостоверивший решение, — именно тот орган, который подаёт сведения в ЕГРЮЛ). Запись в ЕГРЮЛ от 18 августа фиксирует полномочия директора для третьих лиц; приказ от 25 августа фиксирует начало трудовой функции. Это разные юридические факты, и их расхождение само по себе не является нарушением.

{ind: важно проверить устав и наличие нотариального удостоверения; это корпоративная, а не трудовая проверка}

Вывод: расхождение дат «решение (28 июля) — ЕГРЮЛ (18 августа) — приказ (25 августа)» законно и объяснимо: решение и ЕГРЮЛ наделяют полномочиями как орган управления, приказ оформляет трудовую функцию. Опасность не в самих датах, а в отсутствии нотариального удостоверения решения и в несоответствии приказа/договора уставу. Устраните эти дефекты — и «поздний» приказ перестанет быть проблемой.

Отпуск без сохранения заработной платы с первого дня работы: допустимость

По семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам работнику по его письменному заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы, продолжительность которого определяется по соглашению между работником и работодателем.
— ч. 1 ст. 128 ТК РФ

Отпуск без сохранения заработной платы предоставляется по письменному заявлению работника и по соглашению сторон, продолжительность определяется соглашением. Это значит: схему «с первого дня работы — в отпуск за свой счёт» оформить юридически можно, но только при наличии письменного заявления директора и согласия работодателя (в лице самого же директора — как органа общества). Устной договорённости недостаточно — судебная практика признаёт такие периоды отпуском лишь при достигнутом «соглашении».

Теперь ключевая проверка — не нарушает ли это гарантию МРОТ:

Месячная заработная плата работника, полностью отработавшего за этот период норму рабочего времени и выполнившего нормы труда (трудовые обязанности), не может быть ниже минимального размера оплаты труда.
— ч. 3 ст. 133 ТК РФ

Гарантия МРОТ привязана к фактически отработанному времени и выполненным нормам труда. Если работник весь месяц находится в отпуске без сохранения зарплаты, он не отработал норму рабочего времени, и заработная плата (за отсутствующий период она просто не начисляется) не может быть «ниже МРОТ» — начислять просто нечего. Но если в каком-то месяце работник частично отработал время и частично был в отпуске за свой счёт, оплата за отработанную часть не должна быть ниже МРОТ, исчисленного пропорционально отработанному времени.

Отдельно важно: «нулевые» выплаты не должны маскировать фактические трудовые отношения. Закон запрещает подмену трудовых отношений гражданско-правовыми:

Трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором. (В редакции Федерального закона от 05.05.2014 № 116-ФЗ) Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.
— ст. 15 ТК РФ

Вывод: оформить директору отпуск без сохранения заработной платы с началом работы можно — но только письменным заявлением и соглашением сторон (ч. 1 ст. 128 ТК РФ), а не «по умолчанию». Пока он весь период в таком отпуске, нарушения МРОТ нет, поскольку зарплата не начисляется за неотработанное время. Если же он фактически работает (подписывает договоры, ведёт деятельность), а оформлен «в отпуске» без выплат — это создаёт риск переквалификации и претензий. Держите документы внутренне непротиворечивыми: либо реальный отпуск без работы, либо работа с заработной платой.

Срок подачи сведений в СФР о приёме на работу

Сведения о трудовой деятельности (приём, увольнение, кадровые изменения) работодатель представляет в СФР в срок, установленный законодательством о персонифицированном учёте:

в случаях приема на работу, приостановления и возобновления действия трудового договора в соответствии со статьей 351 7 Трудового кодекса Российской Федерации , увольнения зарегистрированного лица - не позднее рабочего дня, следующего за днем издания приказа (распоряжения), иного документа, принятия решения, которые подтверждают оформление, приостановление, возобновление или прекращение трудовых отношений.
— подп. 2 п. 5 ст. 11 ФЗ № 27-ФЗ

Это решающая норма для вашего опасения «опоздать». Срок отсчитывается от дня издания приказа (или иного документа, подтверждающего оформление трудовых отношений): не позднее рабочего дня, следующего за днём издания приказа. Значит, если приказ издан 25 августа, сведения о приёме нужно подать не позднее следующего рабочего дня; если деятельность ещё не началась и приказ не издан — обязанности подавать сведения о приёме пока не возникает. Именно поэтому гнать оформление к датам решения/ЕГРЮЛ не нужно: срок привязан к приказу, а не к записи в ЕГРЮЛ.

За нарушение срока предусмотрена административная ответственность:

Непредставление в установленный законодательством Российской Федерации об индивидуальном (персонифицированном) учете в системах обязательного пенсионного страхования и обязательного социального страхования срок либо отказ от представления в территориальные органы Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации оформленных в установленном порядке сведений (документов), необходимых для ведения индивидуального (персонифицированного) учета в системах обязательного пенсионного страхования и обязательного социального страхования , а равно представление таких сведений в неполном объеме или в искаженном виде, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи, - (В редакции федеральных законов от 01.04.2020 № 90-ФЗ, от 14.07.2022 № 238-ФЗ) влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от трехсот до пятисот рублей.
— ст. 15.33.2 КоАП РФ, п. 1

Субъект ответственности здесь — должностное лицо (то есть сам директор как руководитель). Размер штрафа невелик, но факт нарушения фиксируется. Поэтому безопаснее: издать приказ в день фактического начала работы и подать сведения о приёме в течение следующего рабочего дня.

Вывод: срок подачи в СФР отсчитывается от даты приказа о приёме, а не от даты решения/ЕГРЮЛ. Если приказ — 25 августа, сведения подаются не позднее следующего рабочего дня (подп. 2 п. 5 ст. 11 ФЗ № 27-ФЗ). «Пропустить срок» из-за того, что приказ «позже» решения и ЕГРЮЛ, невозможно: приказ сам определяет старт этого срока. За просрочку — штраф по ст. 15.33.2 КоАП РФ на должностное лицо, поэтому лучше издать приказ и подать сведения синхронно с фактическим началом работы.

Зарплата, взносы и нулевая отчётность при отсутствии оборотов

Страховые взносы начисляются на выплаты в пользу работника в рамках трудовых отношений:

Объектом обложения страховыми взносами для плательщиков, указанных в абзацах втором и третьем подпункта 1 пункта 1 статьи 419 настоящего Кодекса, если иное не предусмотрено настоящей статьей, признаются выплаты и иные вознаграждения в пользу физических лиц, подлежащих обязательному социальному страхованию в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования (за исключением вознаграждений, выплачиваемых лицам, указанным в подпункте 2 пункта 1 статьи 419 настоящего Кодекса): 1) в рамках трудовых отношений
— подп. 1 п. 1 ст. 420 НК РФ

Начиная с 2023 года устанавливаются тарифы страховых взносов на обязательное пенсионное страхование, на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, на обязательное медицинское страхование в следующих единых размерах (единый тариф страховых взносов), если иное не предусмотрено настоящей главой: 1) в пределах установленной единой предельной величины базы для исчисления страховых взносов - 30 процентов; 2) свыше установленной единой предельной величины базы для исчисления страховых взносов - 15,1 процента.
— п. 3 ст. 425 НК РФ

Из этих норм следует прямое правило: объект обложения взносами — фактические выплаты в рамках трудовых отношений, а тариф (единый, 30 % в пределах базы) применяется к этим выплатам. Если зарплата не начислялась и не выплачивалась (директор весь период в отпуске без сохранения зарплаты), то объекта обложения взносами нет — и «нулёвки» по взносам соответствуют реальности. Но как только появится любая выплата директору (зарплата, отпускные, премии), с неё нужно начислить взносы и НДФЛ, и «нулевая» отчётность перестанет быть правомерной.

Отдельно: если руководитель фактически осуществлял управление и получал вознаграждение, сокрытие выплат от взносов образует состав уклонения от их уплаты. Пленно КС РФ применительно к налоговой сфере подчёркивал, что уголовная ответственность наступает за умышленные действия, направленные на избежание уплаты:

{c18}

Вывод: при полном отсутствии выплат директору нулевые налоговые отчётности и «нулёвки» по взносам правомерны: объекта обложения страховыми взносами (выплат в рамках трудовых отношений) не возникает (подп. 1 п. 1 ст. 420 НК РФ, п. 3 ст. 425 НК РФ). Но как только появляется доход или выплата — обязанность начислить взносы и НДФЛ возникает немедленно; умышленное сокрытие выплат при фактическом управлении создаёт риск уголовной ответственности по ст. 199/199.4 УК РФ. Держите фактические обстоятельства (нет деятельности, нет выплат) и документы непротиворечивыми.

Риск квалификации как «фиктивного трудоустройства» и ответственность за оформление

Общий риск при оформлении трудовых отношений с единственным участником — претензии ФНС/СФР о фиктивности, если фактической деятельности нет, а документы создают видимость работы ради отчётности. Проверьте оформление по формальным признакам — они охраняются административной нормой:

Уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.
— ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ

Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, если иное не предусмотрено частями 3, 4 и 6 настоящей статьи и статьей 5.27 1 настоящего Кодекса, - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей.
— ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ

Ст. 5.27 КоАП РФ наказывает и «уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора», и общее нарушение трудового законодательства. Пленум ВС РФ подчёркивает, что обязанность оформлять трудовые отношения надлежащим образом — публично-правовая, а незаключение/ненадлежащее оформление образует состав правонарушения.

Отдельно — риск невыплаты зарплаты, если работник фактически работает:

Невыплата или неполная выплата в установленный срок заработной платы, других выплат, осуществляемых в рамках трудовых отношений, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, либо воспрепятствование работодателем осуществлению работником права на замену кредитной организации, в которую должна быть переведена заработная плата, либо установление заработной платы в размере менее размера, предусмотренного трудовым законодательством, - (В редакции Федерального закона от 26.07.2019 № 221-ФЗ ) влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей.
— ч. 6 ст. 5.27 КоАП РФ

Полная невыплата свыше двух месяцев заработной платы, пенсий, стипендий, пособий и иных установленных законом выплат или выплата заработной платы свыше двух месяцев в размере ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда, совершенные из корыстной или иной личной заинтересованности руководителем организации, работодателем - физическим лицом, руководителем филиала, представительства или иного обособленного структурного подразделения организации, - наказывается штрафом в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет, либо принудительными работами на срок до трех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового, либо лишением свободы на срок до трех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.
— ч. 2 ст. 145.1 УК РФ

Это важно для вашей схемы: если директор реально работает, но «оформлен» в отпуске без сохранения зарплаты, возникает риск невыплаты зарплаты — от административной ответственности по ч. 6 ст. 5.27 КоАП РФ до уголовной по ч. 2 ст. 145.1 УК РФ (полная невыплата свыше двух месяцев, совершённая руководителем из корыстной или иной личной заинтересованности). Если же он действительно не работает и находится в отпуске — риска невыплаты нет, поскольку обязанность платить зарплату за неотработанное время не возникает.

Вывод: само по себе оформление директора-единственного участника фиктивным не является — закон прямо признаёт единственного участника руководителем (изъятие из главы 43 в ст. 273 ТК РФ). Риск возникает только при несоответствии документов фактам. Чтобы его исключить: (1) оформите решение единственного участника письменно и с нотариальным удостоверением (ст. 39, абз. 2 п. 1 ст. 40 ФЗ «Об ООО»); (2) приказ и трудовой договор оформите на дату фактического начала работы, не «привязывая» к ЕГРЮЛ; (3) при отсутствии деятельности — оформите отпуск без сохранения зарплаты письменным заявлением и соглашением (ст. 128 ТК РФ); (4) при появлении работы/выплат — немедленно начисляйте зарплату, взносы и НДФЛ. Тогда ни фиктивности, ни ответственности по ст. 5.27 КоАП РФ и ст. 145.1 УК РФ не будет.