Можно ли заключить договор стажировки или ученический договор с иностранным гражданином с патентом и регистрацией, чтобы проверить его перед приёмом на работу и избежать штрафа за неоформленного сотрудника

Существует ли ученический договор и применим ли он к иностранному гражданину с патентом

Ученический договор прямо предусмотрен Трудовым кодексом — это не «миф», о котором говорят кадровики по-разному, а самостоятельный письменный договор.

Работодатель - юридическое лицо (организация) имеет право заключать с лицом, ищущим работу, или с работником данной организации ученический договор на получение образования без отрыва или с отрывом от работы. (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ; от 02.07.2013 № 185-ФЗ) Ученический договор с работником данной организации является дополнительным к трудовому договору.
— ст. 198 ТК РФ

По смыслу нормы работодатель-организация вправе заключить ученический договор с лицом, ищущим работу (то есть ещё не работником), — именно этот сценарий подходит вам: человека берут не в штат, а «на обучение», без записи в трудовую книжку.

Ученический договор должен содержать: наименование сторон; указание на конкретную квалификацию, приобретаемую учеником; обязанность работодателя обеспечить работнику возможность обучения в соответствии с ученическим договором; обязанность работника пройти обучение и в соответствии с полученной квалификацией проработать по трудовому договору с работодателем в течение срока, установленного в ученическом договоре; срок ученичества; размер оплаты в период ученичества.
— ст. 199 ТК РФ

Норма задаёт обязательные условия: конкретная квалификация, обязанность работника пройти обучение и проработать по трудовому договору после обучения, срок ученичества и размер оплаты. Значит, «просто посмотреть 2 недели» под видом ученичества не получится — должно быть реальное обучение профессии/навыкам, а не выполнение обычной работы.

Ученический договор заключается на срок, необходимый для получения данной квалификации. (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 185-ФЗ) Ученический договор заключается в письменной форме в двух экземплярах.
— ст. 200 ТК РФ

Договор заключается письменно, в двух экземплярах, на срок, необходимый для получения квалификации. Никаких ограничений по гражданству лица, ищущего работу, ТК РФ не устанавливает — значит, ученический договор может быть заключён и с иностранцем.

На учеников распространяется трудовое законодательство, включая законодательство об охране труда. Статья 206. Недействительность условий ученического договора Условия ученического договора, противоречащие настоящему Кодексу, коллективному договору, соглашениям, являются недействительными и не применяются. Статья 207. Права и обязанности учеников по окончании ученичества Лицам, успешно завершившим ученичество, при заключении трудового договора с работодателем, по договору с которым они проходили обучение, испытательный срок не устанавливается. В случае, если ученик по окончании ученичества без уважительных причин не выполняет свои обязательства по договору, в том числе не приступает к работе, он по требованию работодателя возвращает ему полученную за время ученичества стипендию, а также возмещает другие понесенные работодателем расходы в связи с ученичеством. Статья 208. Основания прекращения ученического договора Ученический договор прекращается по окончании срока обучения или по основаниям, предусмотренным этим договором. (Статья в редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Раздел X. ОХРАНА ТРУДА Глава 33. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ Статья 209. Основные понятия Охрана труда - система сохранения жизни и здоровья работников в процессе трудовой деятельности, включающая в себя правовые, социально-экономические, организационно-технические, санитарно-гигиенические, лечебно-профилактические, реабилитационные и иные мероприятия.
— ст. 205 ТК РФ

Важный вывод из ст. 205 ТК РФ: на ученика распространяется трудовое законодательство, в том числе по охране труда. То есть ученик — не «посторонний наблюдатель», его допуск на производство должен оформляться как допуск обучающегося (инструктажи, охрана труда).

Вывод по вопросу: да, ученический договор существует (ст. 198–208 ТК РФ) и по общему правилу может заключаться с иностранным гражданином, в том числе с лицом, ищущим работу. Однако это договор именно на получение образования/квалификации, а не на выполнение трудовой функции; трудовую книжку при этом не ведут, поскольку трудовой договор не заключён. Если же фактически человек будет выполнять обычную работу под управлением и контролем работодателя, ученическая форма прикрытия не сработает (см. блок 3).

Считается ли работа по ученическому договору «трудовой деятельностью» иностранца (патент, уведомления)

Даже законно оформленный ученик, допущенный к практическим занятиям на производстве, — это использование труда иностранного гражданина, и здесь начинают работать миграционные правила.

Работодатели или заказчики работ (услуг), являющиеся юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями либо частными нотариусами, адвокатами, учредившими адвокатский кабинет, или иными лицами, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию, имеют право привлекать к трудовой деятельности законно находящихся на территории Российской Федерации иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и достигших возраста восемнадцати лет, при наличии у каждого такого иностранного гражданина патента, выданного в соответствии с настоящим Федеральным законом.
— п. 1 ст. 13.3 ФЗ № 115-ФЗ

Работодатель-организация вправе привлекать иностранцев из «безвизовых» стран только при наличии у каждого патента. Патент у вашего человека есть и оплачен — это снимает базовый риск по части 1 ст. 18.15 КоАП РФ (привлечение без патента).

Срок действия патента считается продленным на период, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа. В этом случае обращение в территориальные органы федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел не требуется. (В редакции Федерального закона от 27.12.2018 № 528-ФЗ) В ином случае срок действия патента прекращается со дня, следующего за последним днем периода, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа.
— п. 5 ст. 13.3 ФЗ № 115-ФЗ

Срок патента продлевается автоматически на оплаченный период (НДФЛ-аванс). Ключевой практический момент: проверьте, что патент оплачен на весь период стажировки — если платеж «просрочен», с даты после оплаченного периода патент прекращается, и допуск к работе автоматически становится незаконным (блок 4).

В течение двух месяцев со дня выдачи патента иностранный гражданин обязан представить непосредственно либо через подведомственное предприятие или уполномоченную организацию, либо направить почтовым отправлением с уведомлением о вручении, либо направить в форме электронного документа с использованием единого портала государственных и муниципальных услуг в территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел, выдавший патент, уведомление об осуществлении трудовой деятельности.
— абз. 1 п. 7 ст. 13.3 ФЗ № 115-ФЗ

Сам иностранный гражданин обязан в течение двух месяцев со дня выдачи патента уведомить орган, выдавший патент, об осуществлении трудовой деятельности, приложив копию договора. Если ваш ученический договор — это первое место, где он фактически трудится, эту обязанность нельзя игнорировать: тогда именно ученический/трудовой договор является основанием для его уведомления.

Вывод по вопросу: ученический договор не выводит иностранца «за пределы» миграционного контроля. Патент обязателен, он должен быть оплачен на весь период занятости, а иностранный гражданин должен подать уведомление об осуществлении трудовой деятельности. Со стороны работодателя также сохраняется обязанность уведомить орган МВД о заключённом договоре (см. блок 4).

Когда фактический допуск «превращается» в трудовой договор и что это значит

Ваше опасение («даже если он просто пришёл и что-то делает — это уже допуск») юридически верно.

Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.
— ч. 3 ст. 16 ТК РФ

По ч. 3 ст. 16 ТК РФ трудовые отношения возникают на основании фактического допущения к работе с ведома или по поручению работодателя, даже если договор не оформлен. Значит, если человек под вашим руководством начнёт выполнять работу «руками» наравне с работниками, никакой «ученический» ярлык не спасёт: отношения суд/инспектор могут признать трудовыми.

Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе
— ч. 2 ст. 67 ТК РФ

Тогда у вас возникает обязанность оформить трудовой договор письменно не позднее трёх рабочих дней со дня фактического допуска. То есть «пару недель поработать без оформления» — это уже нарушение со дня начала работы.

Здесь важна и вторая ветка — если обучение оформлено реально (см. блок 1), допуск не «работника», а «ученика к практическим занятиям» не тождествен допуску к трудовой функции. Разграничение — по сути: обучают навыку под контролем мастера либо используют готовый труд в интересах работодателя.

Вывод по вопросу: существует две ветки. (1) Если оформлен реальный ученический договор и человек осваивает квалификацию под руководством наставника — это законный способ «посмотреть» человека без трудовой книжки. (2) Если же человек фактически выполняет обычную работу в ваших интересах и под вашим контролем — отношения считаются трудовыми с первого дня, и вы обязаны оформить трудовой договор в трёхдневный срок; «ученический» договор такую ситуацию не легализует.

Ответственность работодателя: штрафы за неоформленного иностранца и за неуведомление

Разберём риски, которых вы опасаетесь («приедут УФМС и МВД и выпишут штраф»).

В целях настоящей статьи под привлечением к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства понимается допуск в какой-либо форме к выполнению работ или оказанию услуг либо иное использование труда иностранного гражданина или лица без гражданства.
— прим. 1 к ст. 18.15 КоАП РФ, п. 1

Примечание 1 к ст. 18.15 КоАП РФ прямо расшифровывает: «привлечение к трудовой деятельности» — это допуск в какой-либо форме к выполнению работ или услуг либо иное использование труда иностранца. Именно поэтому ваша интуиция верна: допуск «посмотреть, что он умеет» на рабочем месте = привлечение к трудовой деятельности.

Привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства при отсутствии у этих иностранного гражданина или лица без гражданства разрешения на работу либо патента, если такие разрешение либо патент требуются в соответствии с федеральным законом, либо привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства по профессии (специальности, должности, виду трудовой деятельности), не указанной в разрешении на работу или патенте, если разрешение на работу или патент содержит сведения о профессии (специальности, должности, виде трудовой деятельности), либо привлечение иностранного гражданина или лица без гражданства к трудовой деятельности вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого данному иностранному гражданину или лицу без гражданства выданы разрешение на работу, патент или разрешено временное проживание, - (В редакции федеральных законов от 19.05.2010 № 86-ФЗ; от 24.11.2014 № 357-ФЗ; от 29.06.2015 № 199-ФЗ) влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от двухсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок от четырнадцати до девяноста суток.
— ст. 18.15 КоАП РФ

Если патент не оплачен на период работы, либо работа не соответствует указанной в патенте профессии, либо она ведётся вне региона патента — это ч. 1 ст. 18.15 КоАП РФ: для юридических лиц штраф от 250 000 до 800 000 руб. либо приостановление деятельности, для должностных лиц — 25 000–50 000 руб. Это и есть тот штраф, который вам грозит.

Неуведомление или нарушение установленного порядка и (или) формы уведомления территориального органа федерального органа исполнительной власти, осуществляющего федеральный государственный контроль (надзор) в сфере миграции, о заключении или прекращении (расторжении) трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) с иностранным гражданином в срок, не превышающий трех рабочих дней с даты заключения, прекращения (расторжения) договора, если такое уведомление требуется в соответствии с федеральным законом
— ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ

Отдельный состав — неуведомление органа миграционного контроля о заключении договора (трудового или гражданско-правового) в срок не более трёх рабочих дней. То есть даже при наличии патента вы обязаны направить уведомление в МВД о заключённом ученическом/трудовом/ГПХ-договоре.

Уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.
— ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ

Наконец, ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ наказывает уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора, а также заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения: должностные лица — 10 000–20 000 руб., юридические лица — 50 000–100 000 руб. Это риск, если вы прикроете реальную работу «ученическим» или подрядным договором.

Вывод по вопросу: безопасность обеспечивается только совокупностью: действующий оплаченный патент по вашему региону и профессии + уведомление МВД о договоре в 3 рабочих дня + реальный характер ученических отношений. Допуск к обычной работе без оформления = риск по ст. 18.15 КоАП РФ (для юрлица до 800 000 руб.), а маскировка трудовых отношений ГПХ/ученичеством — риск по ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ.

Денежные и трудовые последствия для вас и для работника (оплата, проценты, моральный вред)

Если вы всё-таки допустите человека к работе, у вас появятся денежные обязательства, и их неисполнение тоже наказуемо.

Ученикам в период ученичества выплачивается стипендия, размер которой определяется ученическим договором и зависит от получаемой квалификации, но не может быть ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда. (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 185-ФЗ) Работа, выполняемая учеником на практических занятиях, оплачивается по установленным расценкам.
— ст. 204 ТК РФ

По ст. 204 ТК РФ ученику выплачивается стипендия не ниже МРОТ, а работа на практических занятиях оплачивается по расценкам. Значит, «бесплатная стажировка» недопустима: если человек трудится, ему причитается вознаграждение.

При нарушении работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной сто пятидесятой действующей в это время ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от начисленных, но не выплаченных в срок сумм и (или) не начисленных своевременно сумм в случае, если вступившим в законную силу решением суда было признано право работника на получение неначисленных сумм, за каждый день задержки начиная со дня, следующего за днем, в который эти суммы должны были быть выплачены при своевременном их начислении в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашением, локальным нормативным актом, трудовым договором, по день фактического расчета включительно. При неполной выплате в установленный срок заработной платы и (или) других выплат, причитающихся работнику, размер процентов (денежной компенсации) исчисляется из фактически не выплаченных в срок сумм. (В редакции Федерального закона от 30.01.2024 № 3-ФЗ) Размер выплачиваемой работнику денежной компенсации может быть повышен коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором. Обязанность по выплате указанной денежной компенсации возникает независимо от наличия вины работодателя.
— ст. 236 ТК РФ

При задержке причитающихся выплат работодатель обязан выплатить их с процентами по ст. 236 ТК РФ — не ниже 1/150 ключевой ставки за каждый день, независимо от вины. Это касается в том числе выплат, признанных судом.

Моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора. В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба.
— ст. 237 ТК РФ

Кроме того, за неправомерные действия работодателя возможно возмещение морального вреда (ст. 237 ТК РФ) — размер определяется судом.

В случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды.
— п. 1 ст. 395 ГК РФ

Поскольку речь о денежном долге, к ненадлежаще оформленному вознаграждению применимы и общие правила о процентах за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ) — если отношения не будут квалифицированы как трудовые.

За разрешением индивидуального трудового спора о невыплате или неполной выплате заработной платы и других выплат, причитающихся работнику, он имеет право обратиться в суд в течение одного года со дня установленного срока выплаты указанных сумм
— ч. 2 ст. 392 ТК РФ

Срок для обращения в суд по спорам о невыплате — один год со дня установленного срока выплаты (ст. 392 ТК РФ); такие споры рассматривает районный суд.

Вывод по вопросу: даже «пробный» допуск порождает обязанность платить (стипендия не ниже МРОТ либо оплата по расценкам). Задержка влечёт проценты по ст. 236 ТК РФ (1/150 ключевой ставки за день) и возможную компенсацию морального вреда (ст. 237 ТК РФ); работник вправе взыскать невыплаченное в суде в течение года (ст. 392 ТК РФ), альтернативно — проценты по ст. 395 ГК РФ, если отношения будут квалифицированы как гражданско-правовые.

Законная альтернатива: срочный трудовой договор и что делать, если пришли с проверкой

Самый простой и безрисковый способ «посмотреть человека» — не ученичество, а срочный трудовой договор.

Срочный трудовой договор заключается: на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, за которым в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохраняется место работы; на время выполнения временных (до двух месяцев) работ; для выполнения сезонных работ, когда в силу природных условий работа может производиться только в течение определенного периода (сезона); с лицами, направляемыми на работу за границу; для проведения работ, выходящих за рамки обычной деятельности работодателя (реконструкция, монтажные, пусконаладочные и другие работы), а также работ, связанных с заведомо временным (до одного года) расширением производства или объема оказываемых услуг; с лицами, поступающими на работу в организации, созданные на заведомо определенный период или для выполнения заведомо определенной работы; с лицами, принимаемыми для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда ее завершение не может быть определено конкретной датой; для выполнения работ, непосредственно связанных с практикой, профессиональным обучением или дополнительным профессиональным образованием в форме стажировки;
— абз. 8 ч. 1 ст. 59 ТК РФ

Подпункт 8 ч. 1 ст. 59 ТК РФ прямо разрешает заключить срочный трудовой договор «для выполнения работ, непосредственно связанных с практикой, профессиональным обучением или дополнительным профессиональным образованием в форме стажировки». Это федеральное основание срочности: вы оформляете человека в штат срочным договором на период стажировки — с записью в трудовую книжку (по желанию работника), с соблюдением миграционных уведомлений, и спокойно оцениваете его навыки. Никакого «серого» ученичества, никакого риска ст. 18.15 и ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ.

Что делать, если проверка уже пришла и инспектор усматривает фактический допуск:

• немедленно оформить трудовой договор (по ч. 2 ст. 67 ТК РФ — не позднее трёх рабочих дней со дня допуска — c7);
• направить уведомление в орган МВД о заключённом договоре (3 рабочих дня — c13);
• проверить, что патент действителен и оплачен на весь период, а вид деятельности соответствует патенту (c8, c9).

Развилка по статусу работодателя: если вы физическое лицо без статуса ИП, привлекать иностранца к трудовой деятельности для личных нужд можно только по патенту (п. 2 ст. 13.3 ФЗ № 115-ФЗ — c8 построен на абз. о юрлицах/ИП), а передача работнику «полномочий по найму» без вашего ведома квалифицируется как допуск неуполномоченным лицом (ч. 3 ст. 5.27 КоАП РФ — c14).

Вывод по вопросу: законный способ проверить навыки иностранца с полным комплектом документов — срочный трудовой договор на период стажировки по подп. 8 ч. 1 ст. 59 ТК РФ с направлением уведомления в МВД в 3 рабочих дня, а не бездокументная «стажировка». Так вы закрываете и кадровый, и миграционный риск одновременно. Споры с работником — районный суд, срок по невыплатам — один год.

Границы: как оформить договор так, чтобы он не был признан трудовым

Если вы всё же выбираете договор подряда/возмездного оказания услуг, помните ограничение.

Трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.
— ч. 1 ст. 56 ТК РФ

Признаки трудовых отношений закреплены в ст. 56 ТК РФ: личное выполнение трудовой функции в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинение правилам внутреннего трудового распорядка. Если гражданско-правовой договор фактически построен на этих признаках — он признаётся трудовым.

Уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.
— ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ

Заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения, наказывается по ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ: должностные лица — 10 000–20 000 руб., юридические лица — 50 000–100 000 руб.

Неуведомление или нарушение установленного порядка и (или) формы уведомления территориального органа федерального органа исполнительной власти, осуществляющего федеральный государственный контроль (надзор) в сфере миграции, о заключении или прекращении (расторжении) трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) с иностранным гражданином в срок, не превышающий трех рабочих дней с даты заключения, прекращения (расторжения) договора, если такое уведомление требуется в соответствии с федеральным законом
— ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ

Договор подряда/услуг с иностранцем — это тоже основание для уведомления органа миграционного контроля в срок не более трёх рабочих дней (ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ прямо упоминает гражданско-правовой договор на выполнение работ/оказание услуг). Поэтому правило уведомления действует и здесь.

Вывод по вопросу: договор подряда/услуг сам по себе законен, но если по факту человек подчинён вашему распорядку и выполняет трудовую функцию (признаки по ст. 56 ТК РФ) — он будет переквалифицирован, со штрафом по ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ и обязанностью оформить трудовые отношения. Для оценки навыков безопаснее срочный трудовой договор (блок 6), а не маскировка под ГПХ.