Краткий ответ
checklist Рекомендуемые действия
- 1Запросите справку о наличии (отсутствии) судимости через МВД, МФЦ или Госуслуги. Не удалось проверить покрытие задачи шаблоном.
- 2Проверьте в справке отсутствие сведений о непогашенных судимостях по составам абз. 3 и 4 ч. 2 ст. 331 ТК РФ.
- 3Подайте работодателю стандартный пакет документов и справку о судимости по его запросу.
- 4При отказе из-за погашенной судимости за кражу потребуйте письменное объяснение причин отказа. Не удалось проверить покрытие задачи шаблоном.
- 5Если фактический отказ работодателя по причине погашенной судимости: оцените возможность обжалования необоснованного отказа в суд.
folder_open Документы и доказательства
- check_circleПаспорт, трудовая книжка или сведения о трудовой деятельности, СНИЛС.
- check_circleЕсли наличие у клиента статуса военнообязанного или призывника: Документы воинского учёта.
- check_circleЕсли требование к квалификации по должности заведующего хозяйством: Документ об образовании или квалификации, если должность требует специальных знаний.
- check_circleПисьменное согласие на обработку персональных данных.
boltСрочно: первые шаги
- check_circleУточните дату отбытия наказания: при реальном лишении свободы судимость погашается через 3 года.
- check_circleПри отказе из-за судимости требуйте письменное обоснование причины отказа.
- check_circleСохраните копию отказа — он обжалуется в суд по ч. 6 ст. 64 ТК РФ.
scheduleСроки и риски
- check_circleОтказ только из-за погашенной кражи незаконен — фиксируйте его письменно для обжалования.
blockЧего не делать
- check_circleНе отказывайте в приёме только из-за погашенной судимости за кражу — это необоснованный отказ.
- check_circleНе считайте кражу запретным составом: она не входит в перечень абз. 3 ч. 2 ст. 331 ТК РФ.
- check_circleНе применяйте абз. 4 ч. 2 ст. 331 ТК РФ: он требует непогашенной судимости за тяжкое или особо тяжкое преступление.
- check_circleНе требуйте у кандидата документы сверх предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами.
- check_circleНе отказывайте по мотивам, не связанным с деловыми качествами работника.
- check_circleНе направляйте завхоза на обязательный медосмотр — для этой должности он законом не предусмотрен.
gavelКогда нужен адвокат
- check_circleЕсли фактический отказ по причине погашенной судимости: Отказ из-за погашенной судимости за кражу — повод для суда: адвокат поможет взыскать моральный вред.
- check_circleЕсли школа ссылается на ст. 351.1 ТК РФ, адвокат докажет: кража не входит в перечень запретных составов.
- check_circleЕсли спор о дате погашения судимости или виде наказания: Спор о погашении судимости (вид наказания, дата отбытия) — адвокат проверит по приговору и справке МВД.
- check_circleРаботодателю при сомнениях в справке о судимости — адвокат оценит риски приёма и ответственность.
- check_circleЕсли фактический отказ и обращение в суд: Обжалование отказа в суде требует грамотного иска: адвокат составит и представит интересы.
Клиент рассматривает возможность приёма на должность заведующего хозяйством в общеобразовательную школу мужчины, имеющего судимость по ч. 2 ст. 144 УК РСФСР (кража) с наказанием в виде 1 года лишения свободы. Судимость является старой и, по мнению клиента, погашена, однако документального подтверждения на момент обращения нет. Должность не относится к педагогическим, но трудовая деятельность будет осуществляться в образовательной организации, где находятся несовершеннолетние.
Юридически значимым является то, что кража относится к преступлениям против собственности, а не к перечню составов, указанных в абз. 3 ч. 2 ст. 331 ТК РФ (преступления против жизни и здоровья, свободы, чести и достоинства, половой неприкосновенности, семьи и несовершеннолетних, здоровья населения и общественной нравственности, основ конституционного строя, мира и безопасности человечества, а также против общественной безопасности). Следовательно, сам по себе факт осуждения за кражу не образует абсолютного запрета на работу в сфере образования.
Дополнительно значимо, что наказание в виде 1 года лишения свободы за кражу по ч. 2 ст. 144 УК РСФСР соответствует категории преступления небольшой или средней тяжести, а не тяжкого или особо тяжкого. Это исключает применение абз. 4 ч. 2 ст. 331 ТК РФ, который устанавливает запрет только при неснятой или непогашенной судимости за иные умышленные тяжкие и особо тяжкие преступления.
Вопрос 1. Распространяется ли на заведующего хозяйством запрет на работу с детьми
Запрет сформулирован в двух нормах ТК РФ, и обе привязаны либо к педагогической деятельности, либо к «сфере образования, воспитания, развития несовершеннолетних… с участием несовершеннолетних». Должность заведующего хозяйством школы не относится к педагогическим (ч. 1 ст. 331 ТК РФ — образовательный ценз для педагогической деятельности), но школа целиком является организацией, осуществляющей образовательную деятельность, поэтому формально ч. 1 ст. 351.1 ТК РФ распространяется на её работников, чья трудовая деятельность протекает в указанной сфере.
К трудовой деятельности в сфере образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания, в сфере детско-юношеского спорта, культуры и искусства с участием несовершеннолетних не допускаются лица, имеющие или имевшие судимость, а равно и подвергавшиеся уголовному преследованию (за исключением лиц, уголовное преследование в отношении которых прекращено по реабилитирующим основаниям) за преступления, указанные в абзацах третьем и четвертом части второй статьи 331 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью третьей настоящей статьи. Наряду с указанными в статье 76 настоящего Кодекса случаями работодатель обязан отстранить от работы (не допускать к работе) работника в сфере образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания, в сфере детско-юношеского спорта, культуры и искусства с участием несовершеннолетних при получении от правоохранительных органов сведений о том, что данный работник подвергается уголовному преследованию за преступления, указанные в абзацах третьем и четвертом части второй статьи 331 настоящего Кодекса. Работодатель отстраняет от работы (не допускает к работе) работника на весь период производства по уголовному делу до его прекращения либо до вступления в силу приговора суда.
— ч. 1 ст. 351.1 ТК РФ
Значит, работодатель обязан проверить кандидата не «вообще», а строго по перечню составов: запрет срабатывает только при судимости (или уголовном преследовании) за преступления, названные в абз. 3 и 4 ч. 2 ст. 331 ТК РФ. Т.е. решает не должность сама по себе, а статья осуждения и её категория.
имеющие или имевшие судимость, подвергавшиеся уголовному преследованию (за исключением лиц, уголовное преследование в отношении которых прекращено по реабилитирующим основаниям) за преступления против жизни и здоровья, свободы, чести и достоинства личности (за исключением незаконной госпитализации в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях, и клеветы), половой неприкосновенности и половой свободы личности, против семьи и несовершеннолетних, здоровья населения и общественной нравственности, основ конституционного строя и безопасности государства, мира и безопасности человечества, а также против общественной безопасности, за исключением случаев, предусмотренных частью третьей настоящей статьи; (В редакции федеральных законов от 31.12.2014 № 489-ФЗ; от 13.07.2015 № 237-ФЗ)
— абз. 3 ч. 2 ст. 331 ТК РФ
Кража в этот перечень не входит: перечень охватывает преступления против жизни и здоровья, свободы, чести и достоинства, половой неприкосновенности, семьи и несовершеннолетних, здоровья населения и общественной нравственности, основ конституционного строя, мира и безопасности человечества, а также против общественной безопасности. Кража — преступление против собственности (глава 5 УК РСФСР), поэтому абз. 3 ч. 2 ст. 331 и ч. 1 ст. 351.1 ТК РФ к ней не применяются.
имеющие неснятую или непогашенную судимость за иные умышленные тяжкие и особо тяжкие преступления, не указанные в абзаце третьем настоящей части; (В редакции Федерального закона от 31.12.2014 № 489-ФЗ)
— абз. 4 ч. 2 ст. 331 ТК РФ
Второй («страховочный») запрет — абз. 4 ч. 2 ст. 331 ТК РФ — касается только НЕСНЯТОЙ или НЕПОГАШЕННОЙ судимости за иные умышленные тяжкие и особо тяжкие преступления. Кража при квалификации по ч. 2 ст. 144 УК РСФСР и наказании в 1 год лишения свободы к тяжким не относится (ч. 2–3 ст. 15 УК РФ: небольшой тяжести — до 3 лет, средней тяжести — до 5 лет лишения свободы). Более того, по смыслу абз. 4 эта норма прямо требует, чтобы судимость была непогашенной.
Преступлениями небольшой тяжести признаются умышленные и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, не превышает трех лет лишения свободы. (В редакции Федерального закона от 07.12.2011 № 420-ФЗ ) 3. Преступлениями средней тяжести признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, не превышает пяти лет лишения свободы, и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, не превышает десяти лет лишения свободы.
— ч. 2–3 ст. 15 УК РФ
Вывод по вопросу 1: принять мужчину заведующим хозяйством школа вправе. Запрет ст. 351.1 и ч. 2 ст. 331 ТК РФ закрывает доступ только тем, кто судим за перечисленные в законе составы (против личности, семьи и несовершеннолетних, общественной безопасности и т.п.) либо имеет непогашенную судимость за тяжкое/особо тяжкое преступление. Кража в перечень не входит, а при наказании 1 год лишения свободы она в любом случае не является тяжким преступлением. Единственное, что должна сделать школа, — убедиться по справке о судимости, что в ней нет иных «запретных» составов и что судимость действительно погашена.
Вопрос 2. Погашена ли судимость и что это меняет
Судимость существует со дня вступления приговора в силу до момента погашения или снятия, и она влечёт «иные правовые последствия» только в случаях и порядке, установленных федеральными законами.
Лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости. Судимость в соответствии с настоящим Кодексом учитывается при рецидиве преступлений, назначении наказания и влечет за собой иные правовые последствия в случаях и в порядке, которые установлены федеральными законами. (В редакции Федерального закона от 06.04.2011 № 66-ФЗ )
— ч. 1 ст. 86 УК РФ
Срок погашения зависит от вида наказания и категории преступления. Если назначено реальное лишение свободы за преступление небольшой или средней тяжести — 3 года после отбытия; если наказание мягче лишения свободы (например, исправительные работы, штраф) — 1 год после отбытия или исполнения; если осуждение условное — по истечении испытательного срока (п. «а»–«в» ч. 3 ст. 86 УК РФ).
в) в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести, - по истечении трех лет после отбытия наказания;
— п. «в» ч. 3 ст. 86 УК РФ
Для кражи по ч. 2 ст. 144 УК РСФСР (санкция — лишение свободы на срок до 5 лет, т.е. преступление средней тяжести) при реальном лишении свободы 1 год судимость погашается через 3 года после освобождения. Если судимость старая, срок давно истёк и погашение наступило автоматически, без какого-либо судебного акта.
судимость погашается: в отношении лиц, условно осужденных, - по истечении испытательного срока; в отношении лиц, осужденных к более мягким видам наказаний, чем лишение свободы, - по истечении одного года после отбытия или исполнения наказания; в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести, - по истечении трех лет после отбытия наказания; в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, - по истечении восьми лет, а за особо тяжкие преступления - десяти лет после отбытия наказания (часть третья); если осужденный после отбытия наказания вел себя безупречно, то по его ходатайству суд может снять с него судимость до истечения срока погашения судимости (часть пятая); погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, связанные с судимостью (часть шестая)
— п. 4 Постановления КС РФ от 10.10.2013 № 20-П
Погашение аннулирует все уголовно-правовые последствия судимости; Верховный Суд прямо указывает, что погашенные судимости не могут учитываться и как отрицательно характеризующие данные.
Погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, предусмотренные настоящим Кодексом, связанные с судимостью. (В редакции Федерального закона от 29.06.2015 № 194-ФЗ ) Раздел V. УГОЛОВНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ ГЛАВА 14. ОСОБЕННОСТИ УГОЛОВНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ И НАКАЗАНИЯ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ Статья 87. Уголовная ответственность несовершеннолетних 1. Несовершеннолетними признаются лица, которым ко времени совершения преступления исполнилось четырнадцать, но не исполнилось восемнадцати лет. 2. К несовершеннолетним, совершившим преступления, могут быть применены принудительные меры воспитательного воздействия либо им может быть назначено наказание, а при освобождении от наказания судом они могут быть также помещены в специальное учебно-воспитательное учреждение закрытого типа. (В редакции федеральных законов от 08.12.2003 № 162-ФЗ ; от 02.07.2013 № 185-ФЗ ) Статья 88. Виды наказаний, назначаемых несовершеннолетним 1. Видами наказаний, назначаемых несовершеннолетним, являются: а) штраф; б) лишение права заниматься определенной деятельностью; в) обязательные работы; г) исправительные работы; д) ограничение свободы; (В редакции Федерального закона от 27.12.2009 № 377-ФЗ ) е) лишение свободы на определенный срок. 2. Штраф назначается как при наличии у несовершеннолетнего осужденного самостоятельного заработка или имущества, на которое может быть обращено взыскание, так и при отсутствии таковых.
— ч. 6 ст. 86 УК РФ
В соответствии с частью 6 статьи 86 УК РФ погашение или снятие судимости аннулирует все связанные с ней правовые последствия. Исходя из этого суды не должны учитывать в качестве отрицательно характеризующих личность подсудимого данные, свидетельствующие о наличии у него погашенных или снятых в установленном порядке судимостей, которые также не могут учитываться при решении вопроса о наличии в содеянном рецидива преступлений (статьи 18, 68 УК РФ). 7. При назначении наказания по совокупности приговоров по правилам, предусмотренным статьей 70 УК РФ, в силу пункта «в» части 4 статьи 18 УК РФ суды, решая вопрос о рецидиве преступлений, не могут учитывать судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись до совершения лицом нового преступления и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы. Вместе с тем при решении вопроса о рецидиве преступлений не имеет значения, по каким основаниям прежде отменялось условное осуждение – в соответствии с частью 4 или частью 5 статьи 74 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров или в случаях, предусмотренных частью третьей этой статьи, на основании постановления суда.
— п. 6 Постановления Пленума ВС РФ от 29.10.2009 № 58
Вывод по вопросу 2: при наказании в 1 год лишения свободы за кражу судимость погашается через 3 года после отбытия (при условном осуждении — по истечении испытательного срока, при более мягком наказании — через 1 год), автоматически, без отдельного судебного решения. Если с момента отбытия прошло больше указанного срока, судимость погашена — и это подтверждается справкой о судимости: в ней сведения о погашенной судимости не отражаются. Проверить это нужно до приёма: кандидат бесплатно получает справку о наличии (отсутствии) судимости в МВД (в том числе через Госуслуги/МФЦ). Если в справке судимость всё же значится (например, для целей отдельных видов проверок), сроки погашения должны быть подтверждены документально — справкой из ИЦ/архивной справкой об освобождении.
Вопрос 3. Какие документы школа вправе и обязана проверять при таком приёме
Справка о судимости требуется не всегда, а только при поступлении на работу, связанную с деятельностью, к которой не допускаются лица с судимостью. Для работников школы, подпадающих под ст. 351.1 ТК РФ, это требование действует.
справку о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо о прекращении уголовного преследования по реабилитирующим основаниям, выданную в порядке и по форме, которые устанавливаются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере внутренних дел, - при поступлении на работу, связанную с деятельностью, к осуществлению которой в соответствии с настоящим Кодексом, иным федеральным законом не допускаются лица, имеющие или имевшие судимость, подвергающиеся или подвергавшиеся уголовному преследованию; (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 23.12.2010 № 387-ФЗ)
— абз. 7 ч. 1 ст. 65 ТК РФ
При этом работодатель не вправе расширять перечень документов: дополнительные документы допустимы только если они предусмотрены ТК РФ, иным федеральным законом, указом Президента или постановлением Правительства.
В отдельных случаях с учетом специфики работы настоящим Кодексом, иными федеральными законами, указами Президента Российской Федерации и постановлениями Правительства Российской Федерации может предусматриваться необходимость предъявления при заключении трудового договора дополнительных документов. Запрещается требовать от лица, поступающего на работу, документы помимо предусмотренных
— ч. 2–3 ст. 65 ТК РФ
Медосмотр для завхоза обязательным не является: ст. 69 ТК РФ требует предварительный медосмотр только для несовершеннолетних и в случаях, прямо предусмотренных законом (для работников образовательных организаций такой случай установлен для педагогических работников и отдельных категорий, к которым завхоз не относится, — при сомнении этот вопрос уточняется по перечню вредных факторов и по локальным актам школы).
Обязательному предварительному медицинскому осмотру при заключении трудового договора подлежат лица, не достигшие возраста восемнадцати лет, а также иные лица в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами.
— ст. 69 ТК РФ
Вывод по вопросу 3: при приёме на должность заведующего хозяйством школа вправе потребовать справку о наличии (отсутствии) судимости (абз. 7 ч. 1 ст. 65 ТК РФ) и обязана оценить её по перечню «запретных» составов; дополнительно — паспорт, трудовую книжку/сведения о трудовой деятельности, СНИЛС, документы воинского учёта, документ об образовании/квалификации, если должность требует специальных знаний. Требовать психологическое тестирование, характеристику с прежних мест работы, объяснения о судимости или иные «самодеятельные» документы школа не вправе. Медосмотр — только если он предусмотрен для данной должности законом или локальным актом, основанным на законе.
Вопрос 4. Могут ли отказать и что делать при отказе
Отказ необоснован в смысле ст. 64 ТК РФ, если единственный мотив — погашенная судимость за кражу: работодатель сослался бы на ограничение, которого для этой статьи осуждения закон не устанавливает.
Запрещается необоснованный отказ в заключении трудового договора. Какое бы то ни было прямое или косвенное ограничение прав или установление прямых или косвенных преимуществ при заключении трудового договора в зависимости от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, семейного, социального и должностного положения, возраста, места жительства (в том числе наличия или отсутствия регистрации по месту жительства или пребывания), отношения к религии, убеждений, принадлежности или непринадлежности к общественным объединениям или каким-либо социальным группам, а также других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работников, не допускается за исключением случаев, в которых право или обязанность устанавливать такие ограничения или преимущества предусмотрены федеральными законами. (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ; от 02.07.2013 № 162-ФЗ) Запрещается отказывать в заключении трудового договора женщинам по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей. Запрещается отказывать в заключении трудового договора работникам, приглашенным в письменной форме на работу в порядке перевода от другого работодателя, в течение одного месяца со дня увольнения с прежнего места работы. По письменному требованию лица, которому отказано в заключении трудового договора, работодатель обязан сообщить причину отказа в письменной форме в срок не позднее чем в течение семи рабочих дней со дня предъявления такого требования.
— ч. 1, 2, 5 ст. 64 ТК РФ
Отказ по мотиву «школа с детьми» при отсутствии законного запрета — это ограничение по обстоятельству, не связанному с деловыми качествами, т.е. дискриминация в сфере труда.
Никто не может быть ограничен в трудовых правах и свободах или получать какие-либо преимущества в зависимости от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, семейного, социального и должностного положения, возраста, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности или непринадлежности к общественным объединениям или каким-либо социальным группам, а также от других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работника. (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ; от 02.07.2013 № 162-ФЗ)
— ч. 2 ст. 3 ТК РФ
Если отказ всё же заявлен, требуем письменную причину отказа — она обязательна по письменному требованию в течение 7 рабочих дней. Это ключевое доказательство: в письменном отказе работодатель вынужден будет либо сослаться на ст. 351.1 ТК РФ (что при погашенной судимости за кражу незаконно), либо раскрыть иной мотив.
Отказ в заключении трудового договора может быть обжалован в суд. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Статья 64 1 . Условия заключения трудового договора с бывшими государственными и муниципальными служащими Граждане, замещавшие должности государственной или муниципальной службы, перечень которых устанавливается нормативными правовыми актами Российской Федерации, в течение двух лет после увольнения с государственной или муниципальной службы имеют право замещать должности в организациях, если отдельные функции государственного управления данными организациями входили в должностные (служебные) обязанности государственного или муниципального служащего, только с согласия соответствующей комиссии по соблюдению требований к служебному поведению государственных или муниципальных служащих и урегулированию конфликта интересов, которое дается в порядке, устанавливаемом нормативными правовыми актами Российской Федерации. Граждане, замещавшие должности государственной или муниципальной службы, перечень которых устанавливается нормативными правовыми актами Российской Федерации, в течение двух лет после увольнения с государственной или муниципальной службы обязаны при заключении трудовых договоров сообщать работодателю сведения о последнем месте службы.
— ч. 6 ст. 64 ТК РФ
Лица, считающие, что они подверглись дискриминации в сфере труда, вправе обратиться в суд с заявлением о восстановлении нарушенных прав, возмещении материального вреда и компенсации морального вреда.
— ч. 4 ст. 3 ТК РФ
Механизм защиты — иск в районный суд (по спорам о дискриминации и об отказе в приёме на работу — ст. 3, 64 ТК РФ), где можно требовать признания отказа незаконным, заключения трудового договора, взыскания среднего заработка за время вынужденного прогула, компенсации морального вреда и возмещения материального вреда. По спорам об увольнении и о приёме на работу ТК РФ устанавливает сокращённые сроки (один месяц / два месяца), поэтому обращаться нужно без промедления — в любом случае безопасный ориентир: не позднее одного месяца с даты получения письменного отказа.
Смежный риск для работодателя: если он всё-таки примет работника, а затем выяснится, что судимость НЕ погашена и относится к «запретному» составу, трудовой договор прекращается по п. 13 ч. 1 ст. 83 ТК РФ — но только если нельзя перевести работника на другую работу; при отсутствии вины работника выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка.
В случаях, предусмотренных частью первой настоящей статьи, трудовой договор прекращается, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Если нарушение установленных настоящим Кодексом или иным федеральным законом правил заключения трудового договора допущено не по вине работника, то работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка. Если нарушение указанных правил допущено по вине работника, то работодатель не обязан предлагать ему другую работу, а выходное пособие работнику не выплачивается. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Статья 84 1 . Общий порядок оформления прекращения трудового договора Прекращение трудового договора оформляется приказом (распоряжением) работодателя. С приказом (распоряжением) работодателя о прекращении трудового договора работник должен быть ознакомлен под роспись.
— ч. 2, 3 ст. 84 ТК РФ
Вывод по вопросу 4: отказать формально могут, но отказ со ссылкой на судимость за кражу при её погашении незаконен и обжалуется в районном суде; предварительно следует потребовать письменную причину отказа (7 рабочих дней). В суде — требования о признании отказа необоснованным, заключении трудового договора, взыскании заработка за вынужденный прогул, компенсации морального вреда (ст. 3, 64, 237, 391 ТК РФ). Обратиться нужно в течение месяца с момента получения письменного отказа.
Вопрос 5. Ветка на случай, если судимость НЕ погашена или в справке указаны иные составы
Если окажется, что судимость не погашена и (или) что помимо кражи в приговоре есть состав из перечня абз. 3 ч. 2 ст. 331 ТК РФ (например, против личности, семьи и несовершеннолетних, общественной безопасности), запрет начинает работать, но и тогда он не абсолютен: закон предусматривает механизм допуска через комиссию по делам несовершеннолетних и защите их прав субъекта РФ.
Лица из числа указанных в абзаце третьем части второй статьи 331 настоящего Кодекса, имевшие судимость за совершение преступлений небольшой тяжести и преступлений средней тяжести против жизни и здоровья, свободы, чести и достоинства личности (за исключением незаконной госпитализации в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях, и клеветы), семьи и несовершеннолетних, здоровья населения и общественной нравственности, основ конституционного строя и безопасности государства, мира и безопасности человечества, а также против общественной безопасности, и лица, уголовное преследование в отношении которых по обвинению в совершении этих преступлений прекращено по нереабилитирующим основаниям, могут быть допущены к трудовой деятельности в сфере образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания, в сфере детско-юношеского спорта, культуры и искусства с участием несовершеннолетних при наличии решения комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав, созданной высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации, о допуске их к соответствующему виду деятельности.
— ч. 3 ст. 351.1 ТК РФ
Такое же правило установлено и для педагогической деятельности (ч. 3 ст. 331 ТК РФ), поэтому для непедагогической должности препятствий через комиссию не больше.
Лица из числа указанных в абзаце третьем части второй настоящей статьи, имевшие судимость за совершение преступлений небольшой тяжести и преступлений средней тяжести против жизни и здоровья, свободы, чести и достоинства личности (за исключением незаконной госпитализации в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях, и клеветы), семьи и несовершеннолетних, здоровья населения и общественной нравственности, основ конституционного строя и безопасности государства, мира и безопасности человечества, а также против общественной безопасности, и лица, уголовное преследование в отношении которых по обвинению в совершении этих преступлений прекращено по нереабилитирующим основаниям, могут быть допущены к педагогической деятельности при наличии решения комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав, созданной высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации, о допуске их к педагогической деятельности.
— ч. 3 ст. 331 ТК РФ
Полномочие комиссии и критерии, которые она оценивает (вид и степень тяжести преступления, срок, прошедший с момента совершения, форма вины, поведение после, отношение к труду, опасность для жизни, здоровья и нравственности несовершеннолетних), установлены п. 2.1 ст. 11 ФЗ № 120-ФЗ.
Комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав, созданные высшими исполнительными органами государственной власти субъектов Российской Федерации и осуществляющие деятельность на территориях соответствующих субъектов Российской Федерации, наряду с осуществлением в пределах своей компетенции полномочий, указанных в пункте 2 настоящей статьи, принимают решения о допуске или недопуске к педагогической деятельности, к предпринимательской деятельности и (или) трудовой деятельности в сфере образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания, в сфере детско-юношеского спорта, культуры и искусства с участием несовершеннолетних лиц, имевших судимость за совершение преступлений небольшой тяжести и преступлений средней тяжести против жизни и здоровья, свободы, чести и достоинства личности (за исключением незаконной госпитализации в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях, и клеветы), семьи и несовершеннолетних, здоровья населения и общественной нравственности, основ конституционного строя и безопасности государства, мира и безопасности человечества, а также против общественной безопасности, лиц, уголовное преследование в отношении которых по обвинению в совершении этих преступлений прекращено по нереабилитирующим основаниям (за исключением лиц, лишенных права заниматься соответствующим видом деятельности по решению суда), с учетом вида и степени тяжести совершенного преступления, срока, прошедшего с момента его совершения, формы вины, отнесения в соответствии с законом совершенного деяния к категории менее тяжких преступлений, обстоятельств, характеризующих личность, в том числе поведения лица после совершения преступления, отношения к исполнению трудовых обязанностей, а также с учетом иных факторов, позволяющих определить, представляет ли конкретное лицо опасность для жизни, здоровья и нравственности несовершеннолетних.
— абз. 1 п. 2.1 ст. 11 ФЗ № 120-ФЗ
Решение комиссии может быть обжаловано в суд; порядок принятия решения и перечень документов утверждаются Правительством РФ.
Комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав, созданные высшими исполнительными органами государственной власти субъектов Российской Федерации, осуществляют деятельность на территориях соответствующих субъектов Российской Федерации. Высшие исполнительные органы государственной власти субъектов Российской Федерации вправе создавать территориальные комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав, осуществляющие деятельность на территориях муниципальных образований этих субъектов Российской Федерации, в случае, если органы местного самоуправления указанных муниципальных образований не наделены полномочием по созданию комиссий по делам несовершеннолетних и защите их прав. (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 26.04.2016 № 113-ФЗ) Комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав, созданные органами местного самоуправления, осуществляют деятельность на территориях соответствующих муниципальных образований субъектов Российской Федерации. Порядок создания комиссий по делам несовершеннолетних и защите их прав и осуществления ими деятельности определяется законодательством субъекта Российской Федерации. Примерное положение о комиссиях по делам несовершеннолетних и защите их прав утверждается Правительством Российской Федерации. (Пункт в редакции Федерального закона от 31.12.2014 № 489-ФЗ) 2.
— п. 2.1 ст. 11 ФЗ от 24.06.1999 № 120-ФЗ
Вывод по вопросу 5: ветка «судимость не погашена» при одном только составе кражи всё равно не создаёт запрета — кража не входит в перечень ч. 1 ст. 351.1 ТК РФ, а тяжкой не является, поэтому для завхоза допуск через комиссию по делам несовершеннолетних не требуется. Комиссия нужна лишь тогда, когда в приговоре наряду с кражей фигурирует состав из перечня абз. 3 ч. 2 ст. 331 ТК РФ (либо при непогашенной тяжкой судимости по иному составу): тогда школа вправе принять работника только при наличии решения комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав, созданной высшим исполнительным органом власти субъекта РФ; отказ комиссии обжалуется в суд. Дополнительно: если запрет выяснится уже после приёма, расторжение идёт по п. 13 ч. 1 ст. 83 ТК РФ с обязательным предложением другой работы и выходным пособием при отсутствии вины работника (ч. 2, 3 ст. 84 ТК РФ).
Принять мужчину на должность заведующего хозяйством школы можно: кража по ч. 2 ст. 144 УК РСФСР не входит в перечень составов, которые закрывают доступ к работе в сфере образования. Погашенная судимость за кражу не является основанием для отказа не потому, что она погашена сама по себе, а потому, что кража не входит в перечень запретных составов абз. 3 ч. 2 ст. 331 ТК РФ, а абз. 4 ч. 2 ст. 331 ТК РФ требует непогашенной судимости за тяжкое или особо тяжкое преступление.
Запрет, установленный ч. 1 ст. 351.1 ТК РФ и ч. 2 ст. 331 ТК РФ, распространяется на работников образовательных организаций, включая непедагогические должности, однако он действует только в отношении лиц, имеющих или имевших судимость за преступления, перечисленные в абз. 3 ч. 2 ст. 331 ТК РФ (против жизни и здоровья, свободы, чести и достоинства личности, половой неприкосновенности, семьи и несовершеннолетних, здоровья населения и общественной нравственности, основ конституционного строя, мира и безопасности человечества, а также против общественной безопасности). Кража относится к преступлениям против собственности и в этот перечень не входит. Абз. 4 ч. 2 ст. 331 ТК РФ также не применяется, поскольку он касается только неснятой или непогашенной судимости за иные умышленные тяжкие и особо тяжкие преступления, тогда как кража при наказании в 1 год лишения свободы относится к преступлениям небольшой или средней тяжести (ч. 2–3 ст. 15 УК РФ).
Срок погашения судимости за кражу по ч. 2 ст. 144 УК РСФСР зависит от вида назначенного наказания и категории преступления: если назначено реальное лишение свободы за преступление небольшой или средней тяжести — 3 года после отбытия наказания (п. «в» ч. 3 ст. 86 УК РФ); при условном осуждении — по истечении испытательного срока; при более мягком наказании, чем лишение свободы, — через один год после отбытия или исполнения наказания (п. 4 Постановления КС РФ от 10.10.2013 № 20-П). Погашение судимости аннулирует все правовые последствия, связанные с ней (ч. 6 ст. 86 УК РФ), поэтому погашенная судимость не может учитываться как отрицательно характеризующее обстоятельство (п. 6 Постановления Пленума ВС РФ от 29.10.2009 № 58).
При приёме на работу школа вправе потребовать справку о наличии (отсутствии) судимости (абз. 7 ч. 1 ст. 65 ТК РФ), поскольку должность связана с деятельностью, к которой не допускаются лица с определёнными судимостями. Требовать иные документы, не предусмотренные ТК РФ, иными федеральными законами, указами Президента или постановлениями Правительства, работодатель не вправе (ч. 2–3 ст. 65 ТК РФ). Обязательный предварительный медосмотр для заведующего хозяйством законом не предусмотрен (ст. 69 ТК РФ).
Если единственной причиной отказа станет погашенная судимость за кражу, такой отказ будет необоснованным: запрещается любое ограничение трудовых прав по обстоятельствам, не связанным с деловыми качествами работника (ч. 2 ст. 3, ч. 1–2 ст. 64 ТК РФ). Отказ в заключении трудового договора можно обжаловать в суд (ч. 6 ст. 64 ТК РФ), а также потребовать восстановления нарушенных прав, возмещения материального вреда и компенсации морального вреда (ч. 4 ст. 3 ТК РФ).
Пошаговые действия
- Получите справку о наличии (отсутствии) судимости — через МВД, МФЦ или портал Госуслуг. Убедитесь, что в ней отсутствуют сведения о непогашенных судимостях за преступления, перечисленные в абз. 3 и 4 ч. 2 ст. 331 ТК РФ.
- Подготовьте стандартный пакет документов для приёма на работу: паспорт, трудовую книжку или сведения о трудовой деятельности, СНИЛС, документы воинского учёта, документ об образовании или квалификации (если должность требует специальных знаний), а также справку о судимости.
- При подаче документов не обязаны сообщать о погашенной судимости, если работодатель прямо не запросил соответствующую информацию, — погашенная судимость юридически аннулирована и не влечёт правовых последствий.
- Если работодатель запросил справку о судимости — предоставьте её. Отсутствие в ней сведений о судимости подтверждает, что препятствий для приёма на работу нет.
- При получении письменного отказа в приёме на работу с указанием судимости как основания — запросите у работодателя письменное объяснение причин отказа (ч. 5 ст. 64 ТК РФ).
- Для обжалования отказа обратитесь в районный суд по месту нахождения работодателя с исковым заявлением о признании отказа необоснованным, понуждении к заключению трудового договора, возмещении материального вреда и компенсации морального вреда (ч. 6 ст. 64, ч. 4 ст. 3 ТК РФ). Срок для обращения в суд по трудовому спору об отказе в приёме на работу — три месяца со дня, когда вы узнали или должны были узнать о нарушении своего права.