Как иностранному гражданину с видом на жительство получить справку об отсутствии судимости для работы в детском саду
Анализ вашей ситуации
Вы имеете вид на жительство в РФ, что подтверждает ваше право на постоянное проживание и работу без дополнительных разрешений или патентов. Согласно статье 2 Федерального закона № 115-ФЗ, вид на жительство — это документ, подтверждающий право иностранного гражданина на постоянное проживание в Российской Федерации. А в статье 13 того же закона указано, что порядок получения разрешения на работу не распространяется на постоянно проживающих иностранных граждан. Вы абсолютно законно трудоустроены в частный детский сад.
Работа нянечкой в детском саду относится к сфере образования, воспитания и развития несовершеннолетних, поэтому на вас распространяются специальные ограничения, предусмотренные трудовым законодательством.
1. Обязаны ли вы предоставлять справку об отсутствии судимости
Да, вы обязаны предоставить такую справку. Это требование одинаково для всех работников, независимо от гражданства, и вот почему:
Статья 65 Трудового кодекса РФ устанавливает перечень документов, обязательных при заключении трудового договора. В их числе:
"справку о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо о прекращении уголовного преследования по реабилитирующим основаниям, выданную в порядке и по форме, которые устанавливаются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере внутренних дел, — при поступлении на работу, связанную с деятельностью, к осуществлению которой в соответствии с настоящим Кодексом, иным федеральным законом не допускаются лица, имеющие или имевшие судимость, подвергающиеся или подвергавшиеся уголовному преследованию"
(Источник: ТК РФ, статья 65)
А статья 351.1 ТК РФ прямо устанавливает, кто не допускается к работе с детьми:
"К трудовой деятельности в сфере образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания, в сфере детско-юношеского спорта, культуры и искусства с участием несовершеннолетних не допускаются лица, имеющие или имевшие судимость, а равно и подвергавшиеся уголовному преследованию (за исключением лиц, уголовное преследование в отношении которых прекращено по реабилитирующим основаниям) за преступления, указанные в абзацах третьем и четвертом части второй статьи 331 настоящего Кодекса"
(Источник: ТК РФ, статья 351.1)
Статья 327.3 ТК РФ говорит о дополнительных документах для иностранных граждан при приёме на работу — это вид на жительство и договор медицинского страхования. Однако она не отменяет документы, предусмотренные статьёй 65. Справка о судимости всё равно обязательна.
2. Правомерен ли отказ в выдаче справки иностранному гражданину с видом на жительство
Это ключевой момент вашей проблемы. Отказ в выдаче справки со ссылкой на то, что её выдают только гражданам РФ, является неправомерным. Вот почему:
Статья 4 Федерального закона № 115-ФЗ устанавливает общий принцип правового положения иностранцев:
"Иностранные граждане пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации"
(Источник: Федеральный закон от 25.07.2002 N 115-ФЗ, статья 4)
В трудовых отношениях закреплён принцип равенства возможностей, независимо от национальности:
"Каждый имеет равные возможности для реализации своих трудовых прав. Никто не может быть ограничен в трудовых правах и свободах... в зависимости от... национальности... а также от других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работника"
(Источник: ТК РФ, статья 3)
Ни в одном федеральном законе не содержится нормы, которая ограничивала бы право иностранных граждан с видом на жительство на получение справки о судимости. Порядок выдачи такой справки регулируется Административным регламентом, утверждённым Приказом МВД России от 27.09.2019 N 660, и в нём не предусмотрено такого основания для отказа как отсутствие гражданства РФ.
3. Предусмотрены ли альтернативные документы
В Трудовом кодексе и иных федеральных законах альтернативные документы, заменяющие справку российского образца, для иностранных работников не предусмотрены. Требование статьи 65 ТК РФ строго определяет, что нужна именно справка, выданная по форме и в порядке, установленным МВД России. Справка из страны гражданства не может заменить её, так как российский закон требует подтверждения отсутствия судимости на территории РФ по российским учётам.
4. Могут ли вас не допустить к работе или уволить
Работодатель не только вправе, но и обязан отстранить вас от работы или не допускать к ней, если вы не предоставили справку об отсутствии судимости. Это не прихоть работодателя, а его законодательная обязанность.
В случае, если трудовой договор уже заключён, но выяснилось отсутствие обязательного документа, трудовой договор прекращается по статье 84 ТК РФ:
"Трудовой договор прекращается вследствие нарушения установленных настоящим Кодексом или иным федеральным законом правил его заключения (пункт 11 части первой статьи 77 настоящего Кодекса), если нарушение этих правил исключает возможность продолжения работы, в следующих случаях:... заключение трудового договора в нарушение установленных настоящим Кодексом, иным федеральным законом ограничений на занятие определенными видами трудовой деятельности"
(Источник: ТК РФ, статья 84)
Важный момент: если нарушение допущено не по вашей вине (а отказ в выдаче справки — это не ваша вина), то вам обязаны выплатить выходное пособие и предложить другую работу при наличии вакансий.
5. Как защитить свои права
У вас есть несколько способов защитить свои права, и я рекомендую действовать параллельно по всем направлениям:
Первое — обжалование отказа в выдаче справки.
Приказ МВД России № 660 устанавливает возможность подачи жалобы на действия должностных лиц. Вы вправе обжаловать отказ, если:
"Отказ в предоставлении государственной услуги, если основания отказа не предусмотрены федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации"
(Источник: Приказ МВД России от 27.09.2019 N 660, пункт 110.5)
Жалобу можно направить руководству территориального органа МВД России, а затем и в центральный аппарат.
Второе — судебная защита.
Статья 391 ТК РФ даёт право обратиться непосредственно в суд по трудовым спорам. Учитывая, что отказ в выдаче справки создаёт препятствия для вашей трудовой деятельности, это можно рассматривать как дискриминацию в сфере труда. Срок обращения в суд — три месяца с момента, когда вы узнали о нарушении своего права, как указано в статье 392 ТК РФ.
Третье — обращение в прокуратуру.
Прокуратура осуществляет надзор за соблюдением законодательства, и она может провести проверку законности отказа.
Четвёртое — обратиться к адвокату.
С учётом специфики миграционного и трудового законодательства, грамотный адвокат сможет составить необходимые жалобы и исковое заявление со ссылками на конкретные нормы, которые я привёл выше.
Рекомендации
- Немедленно подайте письменное заявление о выдаче справки об отсутствии судимости в территориальный орган МВД (или через МФЦ) и требуйте письменный отказ. Устные отказы не имеют доказательственной силы.
- Получив письменный отказ, обжалуйте его в вышестоящий орган МВД со ссылкой на статью 4 Федерального закона № 115-ФЗ и статьи 3, 65, 351.1 ТК РФ.
- Одновременно обратитесь к адвокату для подготовки административного искового заявления в суд о признании отказа незаконным.
- Объясните работодателю (письменно), что вы предпринимаете законные меры для получения справки, приложите копии ваших обращений в МВД и полученных ответов. Это покажет, что вы не уклоняетесь от предоставления документа, а столкнулись с неправомерными действиями должностных лиц.
- Если работодатель всё же попытается вас уволить — это тоже можно обжаловать в суде со ссылкой на отсутствие вашей вины в непредоставлении документа и на то, что вы принимали все возможные меры для его получения.
