Может ли работодатель отказать в официальном трудоустройстве беременной и когда оформляться для декретных?

Отказ в официальном трудоустройстве по причине беременности и порядок получения пособия по беременности и родам

Анализ вашей ситуации

Вы фактически работаете продавцом, то есть приступили к выполнению обязанностей с ведома работодателя. Несмотря на это, трудовой договор в письменной форме не заключен, а работодатель прямо отказывается оформлять вас официально, ссылаясь на вашу беременность. Такая ситуация нарушает сразу несколько норм трудового права.

Ваши правоотношения с работодателем уже являются трудовыми в силу закона, даже без оформленного договора.

"Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен." (Источник: "Трудовой кодекс Российской Федерации" от 30.12.2001 N 197-ФЗ, Статья 16)

Более того, Трудовой кодекс обязывает работодателя оформить договор в течение трех дней с момента такого допуска.

"При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе..." (Источник: "Трудовой кодекс Российской Федерации" от 30.12.2001 N 197-ФЗ, Статья 67)

1. Отказ в трудоустройстве из-за беременности

Отказ в заключении трудового договора по причине беременности является прямым нарушением закона и расценивается как дискриминация. Законодательство содержит прямой и недвусмысленный запрет на подобные действия.

"Запрещается отказывать в заключении трудового договора женщинам по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей." (Источник: "Трудовой кодекс Российской Федерации" от 30.12.2001 N 197-ФЗ, Статья 64)

Слова начальника о «невыгодности» оформления — это и есть мотив, связанный с вашей беременностью, что является необоснованным отказом. Какое бы то ни было ограничение прав при приеме на работу по обстоятельствам, не связанным с деловыми качествами, также не допускается (Статья 3, Статья 64 ТК РФ). Выполнение вами обязанностей без нареканий как раз и подтверждает ваши деловые качества.

2. Источник выплат пособия по беременности и родам

Ваше понимание верно: пособие по беременности и родам выплачивается не из средств работодателя, а за счет средств Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации (Социального фонда). Работодатель в этом процессе выступает лишь в качестве страхователя, который передает сведения в фонд.

"Обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством осуществляется страховщиком, которым является Фонд пенсионного и социального страхования Российской Федерации." (Источник: Федеральный закон от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании...", Статья 2.2)

"Финансовое обеспечение расходов на выплату страхового обеспечения застрахованным лицам осуществляется за счет средств бюджета Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации..." (Источник: Федеральный закон от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании...", Статья 3)

Право на получение этого пособия напрямую зависит от наличия у вас статуса застрахованного лица. Застрахованными по данному виду страхования являются лица, работающие по трудовым договорам. Ключевой момент: закон приравнивает к ним и лиц, фактически допущенных к работе.

"Лицами, работающими по трудовым договорам, в целях настоящего Федерального закона признаются лица, заключившие в установленном порядке трудовой договор, со дня, с которого они должны были приступить к работе, а также лица, фактически допущенные к работе в соответствии с трудовым законодательством." (Источник: Федеральный закон от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании...", Статья 2)

Таким образом, вы имеете право на пособие, но для его реализации необходимо, чтобы ваши трудовые отношения были признаны и оформлены, а работодатель передал необходимые сведения в Социальный фонд.

3. Оформление после 30-й недели беременности

Вы можете устроиться официально и позже 30-й недели, однако здесь есть важные нюансы.

• Оформление договора: Так как вы уже работаете, трудовой договор должен быть оформлен «задним числом» — тем днем, с которого вы фактически приступили к работе. В этом случае ваши трудовые отношения и страховой стаж будут считаться с момента начала работы. Сам факт того, что бумажный договор подписывается позже, не имеет значения, если вы уже работаете.
• Получение пособия: Пособие по беременности и родам назначается на основании электронного листка нетрудоспособности (больничного), который формируется на 30-й неделе беременности. Обычно он открывается этой датой. Сроки для обращения за пособием довольно длительные.

"Пособие по беременности и родам назначается, если обращение за ним последовало не позднее шести месяцев со дня окончания отпуска по беременности и родам." (Источник: Федеральный закон от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании...", Статья 12)

У вас есть несколько месяцев для решения вопроса и подачи документов, так что вы не опоздаете. Главное — это разрешить спор с работодателем о самом факте ваших трудовых отношений.

4. Что делать при отказе работодателя

Поскольку работодатель категорически отказывается вас оформлять, вам необходимо перейти к активным действиям по защите своих прав. Трудовой кодекс предоставляет несколько способов.

"Каждый имеет право защищать свои трудовые права и свободы всеми способами, не запрещенными законом. Основными способами защиты трудовых прав и свобод являются: ...федеральный государственный контроль (надзор) за соблюдением трудового законодательства...; судебная защита." (Источник: "Трудовой кодекс Российской Федерации" от 30.12.2001 N 197-ФЗ, Статья 352)

Споры об отказе в приеме на работу, а по сути, о признании сложившихся отношений трудовыми, рассматриваются непосредственно в судах.

"Непосредственно в судах рассматриваются индивидуальные трудовые споры по заявлениям: ...об отказе в приеме на работу; ...лиц, считающих, что они подверглись дискриминации." (Источник: "Трудовой кодекс Российской Федерации" от 30.12.2001 N 197-ФЗ, Статья 391)

Параллельно с этим вы вправе обратиться в Государственную инспекцию труда (ГИТ), которая уполномочена осуществлять надзор за соблюдением трудового законодательства и принимать меры по устранению нарушений (Статья 356 ТК РФ).

Выводы и рекомендации

1. Ваши отношения с работодателем — трудовые. Они возникли с момента вашего фактического допуска к работе, несмотря на отсутствие письменного договора. Уклонение работодателя от оформления является нарушением.
2. Отказ в оформлении по причине беременности незаконен. Это прямая дискриминация, запрещенная Трудовым кодексом.
3. Пособие по беременности и родам выплачивает Социальный фонд. Оно не наносит прямого финансового ущерба работодателю, его аргумент о «невыгодности» — надуманный. Размер пособия для вас как для застрахованной женщины составит 100% среднего заработка (Источник: Федеральный закон от 29.12.2006 N 255-ФЗ, Статья 11).
4. Не бойтесь опоздать с оформлением. У вас есть 6 месяцев после окончания декретного отпуска, чтобы подать заявление на выплату пособия.

Алгоритм действий:

1. Зафиксируйте факт работы. Соберите любые доказательства: свидетельства коллег, графики работы, переписку с начальством, фото на рабочем месте, записи с камер (если есть доступ), любые документы о передаче вам товара или денег.
2. Направьте работодателю письменное требование. Заявление о заключении трудового договора и предоставлении отпуска по беременности и родам с выплатой пособия. Потребуйте письменный отказ в приеме на работу, чтобы зафиксировать его незаконную мотивировку. Без официального письменного ответа это будет сложно сделать в суде.
3. Обратитесь в Государственную инспекцию труда. Подайте жалобу на нарушение ваших трудовых прав, подробно описав ситуацию и приложив все имеющиеся доказательства.
4. Готовьтесь к судебной защите. Это самый надежный способ установить факт трудовых отношений, обязать работодателя оформить трудовой договор, внести запись в трудовую книжку и направить сведения в Социальный фонд. Поскольку ситуация может повлечь серьезные споры, для составления искового заявления и представления ваших интересов в суде мы рекомендуем обратиться к адвокату, специализирующемуся на трудовых спорах.

После того как суд (или ГИТ) обяжет работодателя оформить с вами трудовые отношения, работодатель должен будет передать данные в Социальный фонд, и вы сможете получить все полагающиеся выплаты.