Нужно ли сначала регистрировать трудовой договор с иностранцем в МВД, а потом ставить печать на миграционную карту: порядок трудоустройства

В рассматриваемой ситуации работодатель (юридическое лицо или индивидуальный предприниматель) намерен заключить трудовой договор с иностранным гражданином. Суть вопроса связана с необходимостью соблюдения специальных процедур, установленных миграционным и трудовым законодательством для привлечения иностранной рабочей силы.

Юридически значимыми обстоятельствами здесь являются: правовой статус иностранного работника (временно пребывающий, временно проживающий или постоянно проживающий в РФ), наличие у него патента или разрешения на работу (в зависимости от гражданства и режима пребывания), а также обязанность работодателя выполнить ряд уведомительных и регистрационных действий в отношении территориального органа Министерства внутренних дел (МВД).

Пользователь столкнулся с противоречивыми данными о двух действиях: регистрации трудового договора в МВД и проставлении отметки (печати) на миграционной карте. С правовой точки зрения, «регистрация трудового договора» как отдельная процедура, предшествующая проставлению отметки на миграционной карте, не предусмотрена действующим законодательством. Вместо этого существует обязанность работодателя уведомить МВД о заключении трудового договора с иностранным гражданином, и эта обязанность наступает после подписания договора, а не до него. Отметка на миграционной карте, которую пользователь называет «печатью из МВД», как правило, не проставляется — сама миграционная карта не предназначена для внесения отметок о трудоустройстве. Возможно, речь идет об отметке в уведомлении о постановке иностранного гражданина на миграционный учет (о регистрации по месту пребывания), которое передается в МВД, или о каких-либо региональных особенностях, что добавляет путаницу.

Ключевые правоотношения, затронутые в ситуации: трудовые (оформление приема на работу), миграционные (правила привлечения и использования иностранной рабочей силы, уведомление МВД), административно-правовые (возможность привлечения к ответственности за нарушение правил трудовой деятельности иностранцев). Для правильного понимания важно разграничить: а) уведомление МВД о заключении трудового договора (срок — 3 рабочих дня), б) постановку иностранца на миграционный учет по адресу работы или проживания, в) обязанность иностранного работника иметь при себе и предъявлять миграционную карту, патент и страховой полис. Штрафные санкции, которые упоминает пользователь, могут грозить как за невыполнение обязанности по уведомлению МВД, так и за допуск к работе без патента или иного разрешительного документа, но не за «отсутствие печати» как таковой.

Согласно ст. 18.15 КоАП РФ, привлечение к трудовой деятельности иностранного гражданина при отсутствии у него разрешения на работу или патента, если такие документы требуются, образует состав административного правонарушения. В описанной ситуации, если иностранный гражданин прибыл в порядке, не требующем получения визы, он обязан иметь патент (ст. 13.3 115-ФЗ). Таким образом, до фактического допуска к работе работодатель должен удостовериться в наличии у иностранца оформленного патента. Отсутствие такой проверки влечёт ответственность по ч. 1 ст. 18.15 КоАП РФ.

1. Привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства при отсутствии у этих иностранного гражданина или лица без гражданства разрешения на работу либо патента, если такие разрешение либо патент требуются в соответствии с федеральным законом , либо привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства по профессии (специальности, должности, виду трудовой деятельности), не указанной в разрешении на работу или патенте, если разрешение на работу или патент содержит сведения о профессии (специальности,
   — Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 18.15

Что касается отметки на миграционной карте, то порядок пребывания иностранного гражданина в Российской Федерации регулируется Федеральным законом № 109-ФЗ. В силу ст. 20 и ст. 21 109-ФЗ, иностранный гражданин подлежит постановке на учёт по месту пребывания, а уведомление о его прибытии подаётся принимающей стороной. Однако ни одна из статей, представленных в контексте, не содержит требования о проставлении на миграционной карте отметки МВД, подтверждающей регистрацию трудового договора. Миграционная карта является документом, фиксирующим факт въезда и срок временного пребывания, а отметки на ней обычно носят учётный характер. Само по себе отсутствие на миграционной карте «печати» о трудоустройстве не образует состава административного правонарушения, предусмотренного ст. 18.9 КоАП РФ, если иные обязанности по уведомлению миграционного органа (например, о заключении договора) были исполнены.

Закон не предусматривает ни предварительной регистрации трудового договора в МВД, ни обязательного проставления «печати» на миграционной карте перед началом работы. Фактическим основанием для привлечения к ответственности и назначения существенного штрафа является допуск иностранца к работе без действующего патента или неуведомление МВД о заключении трудового договора, а не отсутствие какой-либо отметки на карте.

Рекомендуемые действия

• Убедиться, что иностранный гражданин оформил действующий патент на работу в вашем регионе, и получить у него копию этого документа до подписания трудового договора и фактического допуска к обязанностям
• Заключить трудовой договор и только после его подписания направить уведомление о заключении трудового договора в территориальный орган МВД, строго соблюдая трёхдневный срок
• По отдельной процедуре поставить иностранца на миграционный учёт по адресу вашей организации (если вы — принимающая сторона и он фактически будет там пребывать), подав соответствующее уведомление без оглядки на проставление отметок на миграционной карте
• Не ориентироваться на региональную практику проставления отметок на миграционной карте: контролируйте именно факт получения МВД ваших уведомлений (сохраняйте корешки с отметкой о приёме)
• Если на стадии проверки документов или порядка уведомления возникают разночтения с требованиями конкретного подразделения МВД, незамедлительно обратиться к адвокату, специализирующемуся на миграционном и трудовом праве, чтобы исключить риск штрафа по ст. 18.15 КоАП РФ